Какие условия договора являются существенными

Существенными являются условия договора, которые необходимы и достаточны для его заключения. Таким условием всегда является предмет договора.

Также это условия, которые названы в правовых актах как существенные или необходимые (обязательные) для договоров данного вида. Например, для договора страхования таким является условие о страховом случае.

Существенным будет и условие, которое надо согласовать по заявлению одной из сторон.

Без существенных условий договор является незаключенным. Однако он будет действовать, если стороны его исполняют (п. п. 1, 3 ст. 432 ГК РФ).

1. Предмет договора

Предмет является существенным условием любого гражданско-правового договора и должен быть согласован (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Под предметом обычно понимаются основные действия сторон в отношении определенного объекта (имущества), которые определяют цель заключения договора. Например, передача имущества, выполнение работ, оказание услуг и получение платы за это.

В этом случае объектом договора является определенный объект (имущество), в отношении которого обычно совершаются такие действия. Таким образом, объект договора — это то, в отношении чего складываются регулируемые договором правоотношения. Например, объектом договора найма жилого помещения является изолированное жилое помещение, пригодное для постоянного проживания (п. 1 ст. 673 ГК РФ).

Пройдите обучение в Высшей школе закупок

Практические онлайн-курсы по 44-ФЗ и 223-ФЗ: тренажёр ЕИС, вебинары, методические материалы и диплом или удостоверение. Подходит для заказчиков и поставщиков.

• Практика на тренажёре ЕИС и площадках
• Онлайн-вебинары и записи занятий
• Сертификат или диплом государственного образца

Обучение проходит онлайн, доступ к материалам — сразу после регистрации.

Что такое Тренажер ЕИС? Демо-курс по закупкам

В некоторых договорах объект является и предметом договора, например передаваемое недвижимое имущество в договоре купли-продажи недвижимости (ст. 554 ГК РФ).

На практике разграничение на предмет и объект принципиального значения не имеет, потому что в договоре они обычно указываются вместе и одно без другого не существует.

1.1. Как согласовать предмет договора

Для согласования предмета договора рекомендуем максимально точно описать объект, на который направлен договор, и основные действия сторон (обязательства). Для этого укажите:

1. данные об объекте, то есть об имуществе, которое, например, передается в собственность (по договору поставки или др.), в пользование (по договору аренды или др.) или создается в результате выполнения работ по договору подряда. Укажите наименование и индивидуальные характеристики объекта.Универсального перечня данных об объекте нет. При их определении учитывайте нормы, которые регулируют конкретный вид договора, и специфику объекта.
   Обратите внимание, что без указания сведений об объекте условие о нем будет считаться несогласованным, а договор — незаключенным. Например, если в договоре аренды вы не указали данные, позволяющие определенно установить объект аренды, договор не считается заключенным (п. 3 ст. 607 ГК РФ).
   Важно помнить, что ненадлежащее согласование объекта можно «исцелить» фактическим исполнением договора сторонами. Например, если арендодатель передал вещь арендатору и между ними не было спора о ненадлежащем исполнении этой обязанности, договор аренды нельзя оспорить из-за ненадлежащего описания объекта (см. Позицию ВАС РФ);
2.   обязательства сторон. Опишите, какие основные действия должны совершить стороны договора (например, передать имущество, выполнить работы, оказать услуги, оплатить их). Четкое согласование обязательства позволит избежать сомнений относительно того, какой именно договор заключен.

2. Условия, которые названы в правовых актах существенными или необходимыми для некоторых договоров

Для некоторых договоров в законе или иных правовых актах перечислены существенные условия. Например, в Гражданском кодексе РФ названы как существенные следующие условия:

• цена товара, порядок, сроки и размеры платежей — для договора о продаже товара в кредит с условием о рассрочке платежа (п. 1 ст. 489 ГК РФ);
• объект страхования, страховой случай, размер страховой суммы, срок действия — для договора имущественного страхования (п. 1 ст. 942 ГК РФ);
• состав имущества, передаваемого в доверительное управление, наименование учредителя управления или выгодоприобретателя, размер и форма вознаграждения управляющему (если оно предусмотрено), срок действия — для договора доверительного управления имуществом (п. 1 ст. 1016 ГК РФ).

В некоторых случаях договорное условие прямо не называется существенным, но считается необходимым (обязательным) и по сути является существенным. Вы можете понять, что определенное условие может быть таковым, если в законе употребляются, в частности, следующие выражения:

• «договор должен предусматривать». Например:
• размер арендной платы в договоре аренды здания (п. 1 ст. 654 ГК РФ);
• цену имущества в договоре продажи недвижимости (п. 1 ст. 555 ГК РФ, п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49);
• «в договоре должны быть указаны». Например, предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, в договоре залога (п. 1 ст. 339 ГК РФ).

Еще один ориентир существенности условия — если в норме указано, что без него договор не заключен.

3. Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение

Если вы считаете нужным согласовать определенное условие в качестве существенного, вам следует прямо указать на необходимость достигнуть соглашения относительно него (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Например, вам может быть важно согласовать в договоре поставки условие об упаковке и способе доставки товара или определить в договоре аренды срок аренды и цель использования объекта аренды. То же самое может сделать и ваш контрагент.

Заявить о необходимости согласовать определенное условие можно по-разному:

• направить письменное предложение контрагенту;
• зафиксировать свое заявление в протоколе разногласий;
• иным образом заявить о своем намерении в преддоговорной переписке.

Если условие не будет согласовано, можно ссылаться на незаключенность договора, но при условии, что вы не подтвердили действие такого договора (п. 3 ст. 432 ГК РФ). Такое условие считается существенным, даже если бы оно восполнялось диспозитивной нормой (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49).

Например, в ходе переговоров вы предложили условие о цене или заявили о необходимости ее согласовать. Отсутствие согласия по этому условию или порядку определения цены не может восполняться по правилу п. 3 ст. 424 ГК РФ. Договор не будет заключен до тех пор, пока не будет согласовано названное условие, или вы не откажетесь от своего предложения, или отказ не будет следовать из вашего поведения (п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49).

Содержание договора в части приемки товара

Как можно нарушить правила приемки товара

В договоре поставки яиц может быть такое условие: «Претензии по количеству и целостности яиц покупатель имеет право заявлять только в момент получения товара от перевозчика». Это значит, надо проверять товар при водителе и сразу же фиксировать брак. Позже поставщик претензии не примет, даже если указать в накладной «принято 10 коробок яиц без проверки боя».

Еще пример формулировки договора. «Претензии по комплектности мебели покупатель вправе заявить после сборки, но не позднее 5 дней с момента поставки». Значит, в момент доставки приемку можно проводить по количеству деталей. А о невозможности собрать шкаф из этих деталей заявить после сборки. Но с даты поставки до момента заявления претензии по качеству не должно пройти больше 5 дней.

Бывает и так: стороны не заключили договор или заключили, но не установили в нем сроки приемки. Или договор подписали, отсканировали, отправили на электронную почту бухгалтеру, но в тексте договора не подтвердили возможность заключать договор путем обмена сканами, а это равносильно отсутствию договора. Во всех этих примерах стороны не договорились о правилах приемки и должны ее проводить «по обычаям» делового оборота (п. 1 ст. 5 ГК РФ). Таким обычаем суды признают советские инструкции о приемке П-6, П-7. См., например, дело А40-27497/2016. По этим инструкциям правила приемки сложные, их легко нарушить и потерять право на предъявление претензий поставщику.

Какое условие договора поставки лучше исключить

Большие заводы, крупные поставщики часто включают в свои договоры условие о приемке товара по инструкциям Госарбитража № П-6 и П-7.

Это условие пригодится, если вы закупаете дорогие автомобили, сложное оборудование, большой объем товара. Для небольших поставок условие о П-6, П-7 сложно применять, часто оно не выгодно для покупателя, его лучше заменить на понятный порядок приемки товара по количеству и качеству.

Так, по пп. 16–18 инструкции П-6 при обнаружении недостачи даже 1 коробки молока покупатель обязан приостановить приемку, вызвать одногороднего поставщика, а при его неявке составить акт о недостаче с участием представителя общественности или представителя другого предприятия. Если покупатель этого не сделает, товар признают принятым без замечаний.

Изменить условие договора поставки можно 2 способами:

1. Договориться с поставщиком устно.

Это проще всего. Некоторые поставщики вносят условие об инструкциях П-6, П-7 без умысла. Просто переписывают фразу из типового договора крупного поставщика. Поэтому даже по устной просьбе покупателя легко соглашаются исключить из договора «старинные советские инструкции» и внести понятные для обеих сторон условия приемки.

2. Составить протокол разногласий.

Для этого при подписании договора поставки его дополняют фразой «подписано с протоколом разногласий от 00.00.2023». Поставщику отправляют подписанный договор поставки и 2 экземпляра протокола разногласий.

Как изменить договор, заключенный по Закону N 223-ФЗ

Если возможность вносить изменения в договор предусмотрена вашим положением о закупке и такие изменения не влияют на условия, которые имели значение при определении победителя вашей закупки, составьте и подпишите дополнительное соглашение к договору. Законом N 223-ФЗ прямо предусмотрена возможность изменения объема, цены и срока договора. Предмет договора менять нельзя.

Разместите сведения об изменении договора в ЕИС в течение десяти календарных дней.

1. Какие условия договора по Закону N 223-ФЗ можно изменить

Вносить изменения в договор вы вправе, если это не противоречит вашему положению о закупке и условиям самого договора (ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ). Изменять договор можно только в тех пределах, которые установлены законом (п. 41 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 N 2). Минфин России уточнил, что договор можно изменить в соответствии с положением о закупке, договором и нормами Гражданского кодекса РФ, в частности ст. 450 ГК РФ. Таким образом, при необходимости стороны могут изменить договор в порядке, предусмотренном гл. 29 ГК РФ, в том числе в связи с существенным изменением обстоятельств (если иное не предусмотрено положением о закупке и договором). Если положение о закупке не предусматривает возможность изменить условия договора по соглашению сторон, заказчик вправе внести в него необходимые изменения (Письмо от 11.04.2022 N 24-07-08/30988).

Существенные условия договора Законом N 223-ФЗ не определяются. Чтобы установить, какие условия договора в каждой конкретной закупке являются существенными, вам следует руководствоваться общими положениями ст. 432 ГК РФ.

Закон N 223-ФЗ позволяет сторонам при исполнении изменить (увеличить или уменьшить) цену договора, количество (объем) закупаемых товаров, работ, услуг, а также сроки его исполнения (ч. 5 ст. 4 Закона N 223-ФЗ, Письмо Минэкономразвития России от 24.09.2015 N ОГ-Д28-12981).

Вы можете уменьшить цену договора, заключенного по Закону N 223-ФЗ. Полагаем, что по соглашению сторон вы можете это сделать как за счет уменьшения цены единицы товара (работы, услуги), так и за счет уменьшения количества (объема) товаров (работ, услуг).

Вы также можете увеличить цену договора, заключенного по Закону N 223-ФЗ. Это можно сделать по соглашению сторон, но нужно учитывать следующее ограничение: если вы заключали договор по результатам конкурентной закупки, нельзя менять условия, которые повлияли на формирование участниками закупки своих предложений и на определение победителя. Например, нельзя увеличить цену договора с победителем аукциона без пропорционального увеличения объема работ либо продлить сроки выполнения работ с победителем конкурса, в котором данный срок являлся одним из критериев оценки заявок и повлиял на выбор победителя. Верховный Суд РФ с учетом п. 8 ст. 448 ГК РФ считает, что такие изменения не допускаются, так как нивелируют условия проведенных торгов и нарушают принципы проведения закупок (п. 16 Обзора судебной практики, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ от 16.05.2018).

Обратите внимание, если в результате изменений цена договора малого объема, который вы не размещали в ЕИС, превысила 100 тыс. руб. (500 тыс. руб. для крупных заказчиков), сведения о таком договоре необходимо направить в реестр договоров (ч. 2 ст. 4.1 Закона 223-ФЗ).

Другие существенные условия, например предмет договора, менять нельзя. Минэкономразвития России считает, что такие изменения неправомерны и при обжаловании ваших действий суд может поддержать эту позицию (см. Письмо Минэкономразвития России от 16.02.2017 N ОГ-Д28-2591, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.05.2016 N Ф05-4880/2016).

Важно! Если вы планируете изменить существенные условия договоров на строительство, реконструкцию, капремонт, снос объекта капстроительства, проведение работ по сохранению объектов культурного наследия целесообразно учесть положения Постановления Правительства РФ от 16.04.2022 N 680 (п. 5 данного Постановления).

Пролонгация договора Законом N 223-ФЗ не запрещена. Если это не противоречит вашему положению о закупке и договору, продлите соглашение с контрагентом. Минэкономразвития России указывает на то, что возможность пролонгации должна быть предусмотрена самим договором и не изменять иных существенных условий договора, помимо объема и цены (см. Письмо от 10.05.2017 N Д28и-2031).

Учтите, что по смыслу ст. ст. 153, 154, 420 ГК РФ пролонгация договора по своей сути является заключением нового договора. В связи с этим договор с условием, например, о ежегодной автоматической пролонгации не считается договором, заключенным на неопределенный срок. Соответственно, при изменении срока договора (в том числе при пролонгации) необходимо руководствоваться положениями Закона N 223-ФЗ (Письмо Минфина России от 24.01.2020 N 24-03-07/4189).

Поставщика по договору меняйте в порядке, который предусмотрели в положении о закупке. При этом, по мнению Минфина России, если закупка проводится в форме торгов, замена поставщика не допускается (Письмо от 27.12.2018 N 24-02-05/95539).

Обратите внимание: изменение условий договора в пределах, установленных законом, само по себе не нарушает требования ч. 1, 2 ст. 17 Закона о защите конкуренции. Например, вероятность привлечения большего количества участников торгов при первоначальном составлении договора на измененных условиях сама по себе не может свидетельствовать о создании для победителя преимущественных условий.

Однако, если договор изменен настолько, что это влияет на условия, имеющие существенное значение, и есть основания полагать, что при первоначальном предложении заключить договор на измененных условиях состав участников был бы иным и (или) победителем могло быть признано иное лицо, такое изменение условий может быть квалифицировано как обход требований ст. 17 Закона о защите конкуренции. Соглашение, которым внесены изменения в договор, в данном случае будет считаться ничтожным на основании ч. 1, 2 ст. 17 Закона о защите конкуренции, п. 2 ст. 168, п. 8 ст. 448 ГК РФ (п. 41 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 N 2).

2. Как оформить изменение договора по Закону N 223-ФЗ

Порядок оформления изменений в договоре по Закону N 223-ФЗ определите в соответствии с вашим положением о закупке и самим договором (ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ). Если такой порядок не установлен, составьте соглашение об изменении в той же форме, что и сам договор (ст. 452 ГК РФ).

Если контрагент не согласен на изменение договора и вы не достигли соглашения, то изменить договор можно в суде, но только в следующих случаях:

• поставщик существенно нарушил условия договора;
• существенно изменились обстоятельства, из которых вы исходили при заключении договора. Но изменить договор в этом случае можно только в исключительных случаях, когда расторжение договора будет противоречить общественным интересам или обойдется дороже, чем его изменение (п. 4 ст. 451 ГК РФ);
• в иных случаях, предусмотренных самим договором и ГК РФ для данного вида договоров (п. 2 ст. 450 ГК РФ).

3. Как разместить сведения об изменении договора в ЕИС

Не позднее десяти дней после изменения договора внесите коррективы в сведения о договоре, которые размещали в ЕИС после заключения. Для этого направьте в реестр договоров:

• информацию о том, изменялись ли объем, цена или срок исполнения договора;
• условия договора, которые были изменены;
• документы, подтверждающие такие изменения. К ним относятся, например, копии дополнительных соглашений.

Таким образом вы разместите сведения об изменении договора в ЕИС (ч. 5 ст. 4, ч. 2 ст. 4.1 Закона N 223-ФЗ, п. 43 Положения о размещении в ЕИС, пп. «в» п. 10 Правил ведения реестра договоров).