Как обжаловать в ФАС России действия заказчика по Закону N 44-ФЗ
Часто участники закупки считают, что заказчик нарушает их права. Для таких ситуаций существует очень простой и оперативный инструмент — обжалование действий заказчика в ФАС России.
Обжаловать в ФАС России закупку у единственного поставщика, по общему правилу, нецелесообразно, лучше сразу обратиться в суд.
1. В каких случаях можно подать жалобу на действия (бездействие) заказчика
Участник закупки может обжаловать любые действия (бездействие) заказчика (а равно уполномоченного органа (учреждения), специализированной организации, закупочной комиссии, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего), если они нарушают его права и законные интересы (ч. 1 ст. 105 Закона N 44-ФЗ).
Направить жалобу можно на любом этапе закупки от подачи заявок до заключения контракта (ч. 2 ст. 105 44‑ФЗ):
- При получении аккредитации, подаче заявки или участии в электронных торгах действия оператора торговой площадки обжалуют в течение 5 дней с момента нарушения прав.
- До окончания срока приема заявок обжалуют положения извещения и приложенных к нему документов.
- После рассмотрения заявок — неправомерные действия заказчика или его бездействие, не позднее 5 дней после публикации протокола. Если жалобу подают из‑за нарушений подписания контракта, то сделать это нужно до его заключения.
Причины обжалования могут быть, например, такие:
1) неправомерно установлено требование к участникам закупки о наличии лицензий, сертификатов соответствия на поставляемый товар или требование о соответствии товаров (работ, услуг) СНиПам, ТУ и т.п.;
2) в один лот объединены функционально и технологически не связанные товары, работы, услуги;
Пройдите обучение в Высшей школе закупок
Практические онлайн-курсы по 44-ФЗ и 223-ФЗ: тренажёр ЕИС, вебинары, методические материалы и диплом или удостоверение. Подходит для заказчиков и поставщиков.
- Практика на тренажёре ЕИС и площадках
- Онлайн-вебинары и записи занятий
- Сертификат или диплом государственного образца
Обучение проходит онлайн, доступ к материалам — сразу после регистрации.
3) заказчик неправомерно отказался заключать контракт.
Важно! ФАС России не рассматривает жалобы на результаты оценки заявки по критериям, указанным в п. п. 3, 4 ч. 1 ст. 32 Закона N 44-ФЗ. Результаты такой оценки можно обжаловать в суде (ч. 12 ст. 99, ч. 6 ст. 106 Закона N 44-ФЗ).
Обжалование действий (бездействия) заказчика в ФАС России не мешает обжаловать их в суде (ч. 1 ст. 105 Закона N 44-ФЗ). Необходимо учитывать, что действия (бездействие) можно обжаловать, если они не соответствуют законодательству РФ и нарушают ваши права, законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (ч. 1 ст. 198 АПК РФ, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996).
Обжалование действий (бездействия) заказчика в суде
Дела об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действия (бездействия) органов и лиц, осуществляющих публичные полномочия, в сфере закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд относятся к компетенции арбитражных судов (п. 2 ч. 1 ст. 29 АПК РФ). Соответствующее заявление подается в арбитражный суд субъекта РФ по адресу заказчика (ст. 35 АПК РФ).
Требования к содержанию заявления приведены в ч. 1 ст. 199 АПК РФ. К нему нужно приложить документы, указанные в ст. 126 АПК РФ. Если обжалуете акт заказчика, приложите к заявлению его копию (ч. 2 ст. 199 АПК РФ).
Учтите: до подачи заявления в суд вы обязаны направить его копии и копии прилагаемых документов заказчику и другим участвующим в деле лицам заказным письмом с уведомлением о вручении или в электронном виде через единый портал госуслуг либо системы электронного документооборота участника арбитражного процесса с использованием единой системы межведомственного электронного взаимодействия (ч. 3 ст. 125 АПК РФ). В противном случае заявление оставят без движения (ч. 1 ст. 128 АПК РФ).
2. В какой срок можно подать жалобу
Обжалование в ФАС России допускается в период определения поставщика (подрядчика, исполнителя), но не позднее пяти дней со дня, следующего за днем размещения в ЕИС протокола подведения итогов закупки, подписания такого протокола (при проведении закрытых конкурса или аукциона), с учетом описанных ниже отдельных особенностей обжалования (ч. 2 ст. 105 Закона N 44-ФЗ).
Положения документации (в случае если она предусмотрена положениями Закона N 44-ФЗ) и (или) извещения по электронной закупке обжалуйте до окончания срока подачи заявок. Учтите, что вы можете подать только одну жалобу, а в случае внесения изменений в документацию (в случае если она предусмотрена положениями Закона N 44-ФЗ) и (или) извещение вправе подать одну жалобу на такую измененную документацию (извещение) (п. 1 ч. 2 ст. 105 Закона N 44-ФЗ). Вы можете пожаловаться на содержание документов закупки вне зависимости от того, подали вы заявку или нет.
Действия (бездействие) заказчика, допущенные после даты и времени окончания срока подачи заявок на участие в закупке, вы можете обжаловать, только если подали заявку на участие (п. 2 ч. 2 ст. 105 Закона N 44-ФЗ).
Обжаловать действия (бездействие), связанные с заключением контракта, можно не позднее даты его заключения. Жалобу вправе подать участник, с которым заключается контракт, или участник, признанный уклонившимся от его заключения (п. 4 ч. 2 ст. 105 Закона N 44-ФЗ).
Если указанные сроки истекли, обжалуйте нарушения в судебном порядке. Кроме суда, у вас еще есть возможность в течение трех лет обратиться ФАС России в порядке гл. 9 Закона N 135-ФЗ с заявлением о наличии в действиях заказчика признаков ограничения конкуренции. Но сроки рассмотрения таких дел могут доходить до шести месяцев, и ФАС России, скорее всего, не вынесет предписания, поскольку контракт по спорной закупке будет к тому времени заключен (п. 2 ч. 2 ст. 39, ст. 41.1, ч. 1 ст. 45 Закона N 135-ФЗ).
Какие действия при закупках по Закону N 44-ФЗ могут признаваться ограничением конкуренции
Таким ограничением могут быть признаны перечисленные в ч. 1 — 3 ст. 17 Закона N 135-ФЗ действия заказчика при конкурентных процедурах (п. 37 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 N 2). Например, включение в состав одного лота товаров, работ, услуг, технологически и функционально не связанных между собой, либо не предусмотренное Законом N 44-ФЗ ограничение доступа к участию в торгах (см., например, Решение Московского областного УФАС России от 07.10.2019 по делу N 06-11/14-2019).
Также нарушением может быть признано заключение ограничивающих конкуренцию соглашений (ст. 11 Закона N 135-ФЗ). В качестве таких соглашений антимонопольными органами рассматриваются, например, контракты, заключенные без конкурентной процедуры, когда она обязательна. В этом случае наказать могут не только заказчика, но и исполнителя по контракту (ч. 4 ст. 11 Закона N 135-ФЗ, Постановление Красноярского УФАС России от 30.08.2019 по делу N А391-14.32/19).
Между заказчиками и участниками закупок также может быть достигнуто ограничивающее конкуренцию соглашение. Таким, например, является сговор между участниками закупки в целях поддержания цен на торгах (п. 2 ч. 1 ст. 11 Закона N 135-ФЗ, Решение Ставропольского УФАС России от 10.09.2019 N 026/01/11-570/2019).
Пассивное поведение одного из участников либо отказ от участия в закупке после подачи заявки сами по себе не свидетельствуют о соглашении, ограничивающем конкуренцию. В частности, о нем не идет речь, когда участие в торгах направлено лишь на то, чтобы они состоялись и не применялись правила заключения договора с единственным поставщиком. Вместе с тем участие заказчика в этих действиях может быть квалифицировано как нарушение ст. 17 Закона N 135-ФЗ (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 N 2).
Учтите, что подавать жалобу нужно на каждую закупку отдельно, даже если нарушения идентичные, заказчик один и процедуры проходили практически в одно и то же время. Такой вывод следует из п. 5 ч. 2 ст. 105 Закона N 44-ФЗ.
Если вы обжалуете то, как комиссия оценила вашу заявку по качественному или квалификационному критерию, будьте готовы, что ФАС России вашу жалобу не рассмотрит. Однако в ходе внеплановой проверки ФАС России может выявить другие допущенные заказчиком нарушения и выдать предписание об их устранении. В этом случае у вас может появиться возможность исправить и подать новую заявку (п. 2 ч. 22 ст. 99, ч. 6 ст. 106 Закона N 44-ФЗ, Решение Московского УФАС России от 30.03.2018 по делу N 2-57-3765/77-18).
Обратите внимание! Если жалобу подало физлицо, которое не соответствует требованиям п. 1 ч. 1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ и его права и законные интересы не нарушены, то она рассматривается по Федеральному закону от 02.05.2006 N 59-ФЗ (ч. 15.1 ст. 99 Закона N 44-ФЗ).
3. Как составить жалобу в ФАС России
При проведении электронных процедур жалоба подается через ЕИС путем формирования в ней в том числе следующей информации (ч. 4 ст. 105 Закона N 44-ФЗ):
1) наименование участника закупки в соответствии с информацией, включенной в единый реестр участников закупок;
2) идентификационный код закупки (за исключением случаев, когда указание такого кода не предусмотрено Законом N 44-ФЗ);
3) наименование заказчика, чьи действия обжалуются;
4) указание на действия (бездействие) заказчика, которые обжалуются, и ваши доводы;
5) если в рамках процедуры установлено требование, предусмотренное ч. 2.1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ, — номер реестровой записи в реестре контрактов или реестре договоров, предусмотренном Законом N 223-ФЗ, в отношении контракта или договора, стоимость и срок исполненных обязательств по которым соответствует установленным требованиям.
Важно! До 1 января 2023 г. в случае, если в обжалуемой закупке установлено требование согласно ч. 2.1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ, жалоба на действие (бездействие) заказчика должна содержать номер реестровой записи в реестре контрактов или в реестре договоров, заключенных в соответствии с Законом N 223-ФЗ, в отношении контракта или договора (без учета правопреемства), предусмотренных ч. 2.1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ, заключенных по цене, соответствующей требованиям указанной части (ч. 10 ст. 8 Федерального закона от 02.07.2021 N 360-ФЗ).
Указанная жалоба должна быть подписана усиленной квалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени участника закупки (ч. 7 ст. 105 Закона N 44-ФЗ).
При проведении закрытых конкурентных способов, а также закупок, предусмотренных ст. ст. 111 (в установленном случае) и 111.1 Закона N 44-ФЗ, учитывайте особенности, установленные ч. 10 ст. 105 Закона N 44-ФЗ. В частности, жалобу в таких случаях нужно подать в письменной форме без использования ЕИС.
4. Как подать жалобу в ФАС России
Сформированная и подписанная в ЕИС информация будет автоматически размещена в соответствующем реестре, за исключением случаев (ч. 5 ст. 105 Закона N 44-ФЗ):
• вы не зарегистрированы в ЕИС;
• жалоба подана с нарушением требований первого абзаца, п. п. 1, 4 ч. 2, ч. 4 ст. 105 Закона N 44-ФЗ;
• в рамках закупки установлено требование об отсутствии участника закупки в реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), а сведения о вас (в том числе об участниках, о членах коллегиального исполнительного органа, лице, исполняющем функции единоличного исполнительного органа) размещены в таком реестре.
Важно! До 1 января 2023 г. информация не размещается в реестре, предусмотренном ч. 21 ст. 99 Закона N 44-ФЗ, также в случае несоответствия жалобы требованиям п. 1 ч. 10 ст. 8 Федерального закона от 02.07.2021 N 360-ФЗ (п. 2 ч. 10 ст. 8 указанного Федерального закона).
При проведении закрытых конкурентных способов, а также закупок, предусмотренных ст. ст. 111 (в установленном случае) и 111.1 Закона N 44-ФЗ, жалоба подается в письменной форме. Использование факсимильной связи или электронной почты не допускается (п. 1 ч. 10 ст. 105 Закона N 44-ФЗ).
Отозвать жалобу можно в любой момент с использованием ЕИС до даты ее рассмотрения по существу путем формирования и размещения в реестре, предусмотренном ч. 21 ст. 99 Закона N 44-ФЗ, информации об отзыве жалобы. Информация размещается в реестре автоматически. Она должна быть подписана усиленной квалифицированной электронной подписью. Но учтите, что повторно жаловаться на это же нарушение вы не вправе (ч. 6, 7 ст. 105 Закона N 44-ФЗ).
Не позднее двух рабочих дней со дня, следующего за днем размещения жалобы в реестре, ФАС России разместит в реестре, предусмотренном ч. 21 ст. 99 Закона N 44-ФЗ, следующие сведения (ч. 8 ст. 105 Закона N 44-ФЗ):
• о принятии жалобы к рассмотрению с указанием даты, времени и места ее рассмотрения, о возможности использовать системы видео-конференц-связи;
• об отказе в принятии жалобы к рассмотрению по существу с соответствующим обоснованием в случаях, если она подана с нарушением требований ст. 105 Закона N 44-ФЗ или по жалобе на те же действия (бездействие) принято решение суда или контрольного органа в сфере закупок.
Вы получите соответствующее уведомление не позднее трех часов с момента размещения ФАС России указанных выше сведений в реестре, предусмотренном ч. 21 ст. 99 Закона N 44-ФЗ (ч. 9 ст. 105 Закона N 44-ФЗ).
При подаче жалобы в рамках проведения закрытых конкурентных способов, а также закупок, предусмотренных ст. ст. 111 (в установленном случае) и 111.1 Закона N 44-ФЗ, после подачи жалобы ФАС России зарегистрирует ее и в течение двух рабочих дней со дня, следующего за днем поступления жалобы, направит вам уведомление о дате, времени и месте рассмотрения жалобы либо об отказе в принятии жалобы к рассмотрению по существу (п. 3 ч. 10 ст. 105 Закона N 44-ФЗ).
Примите участие в заседании по рассмотрению жалобы при желании (ч. 2 ст. 106 Закона N 44-ФЗ). Только не забудьте взять с собой паспорт и документ, подтверждающий ваши полномочия, — доверенность или решение о назначении. Учтите: чтобы очно принять участие в заседании, нужно подать заявление для оформления пропуска. Оно подается на сайте ведомства по адресу https://fas.gov.ru/spheres/5 не позднее 16:00 (по местному времени для ФАС России, ее территориального органа) рабочего дня, предшествующего дню заседания (Письмо ФАС России от 29.05.2020 N МЕ/45732/20).
Более приоритетным вариантом участия в заседаниях ФАС России, ее территориального органа является дистанционное участие. Оно обеспечивается посредством интернет-видеоконференции на веб-странице портала видеоконференций либо с помощью приложения для мобильных телефонов. Инструкция для дистанционного участия размещена на сайте ФАС России https://fas.gov.ru/spheres/5 (Письмо от 03.04.2020 N ИА/27895/20).
Обжалуйте в суде решение ФАС России, если оно вас не устроит. Но помните, что у вас есть на это не больше трех месяцев (ч. 9 ст. 106 Закона N 44-ФЗ).
5. Как обжаловать закупку у единственного поставщика
Обжаловать закупку у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в ФАС России в порядке, предусмотренном для участников закупки, не получится, поскольку конкурентная процедура определения поставщика в таком случае не проводится, а контракт на момент обжалования скорее всего уже заключен. В таком случае контрольный орган не сможет выдать предписание об устранении нарушения, а только оштрафует должностных лиц заказчика (ч. 1, 2 ст. 7.29 КоАП РФ). Учтите исключение: в ФАС России в общем порядке можно подать жалобу на действия (бездействие) заказчика при проведении закупки по ч. 12 ст. 93 Закона N 44-ФЗ (ч. 1 ст. 105 Закона N 44-ФЗ, Письмо Минфина России от 21.12.2021 N 24-03-08/104212).
Если вам этого достаточно, вы можете обратиться в ФАС России с заявлением о том, что действия заказчика содержат признаки нарушения законодательства о закупках. Оно может послужить основанием для проведения внеплановой проверки действий заказчика (пп. «а» п. 2 ч. 15 ст. 99 Закона N 44-ФЗ).
Составьте заявление в свободной форме, указав в нем (ст. 7 Федерального закона от 02.05.2006 N 59-ФЗ):
1) наименование органа, в который направляете обращение;
2) сведения о себе (Ф.И.О. физического лица или наименование юридического лица), почтовый адрес, по которому вы хотите получить ответ;
3) суть обращения — сведения о заключенном контракте и обоснование того, почему такой контракт нужно было заключить по результатам конкурентной закупки.
Подпишите заявление и укажите дату его составления. Направьте заявление таким способом, который позволит подтвердить его получение (например, заказным письмом с объявленной ценностью и описью вложения либо курьером).
Вы также можете составить и направить заявление в форме электронного документа. В таком случае укажите в нем адрес электронной почты, на который вы хотите получить ответ, и подпишите электронной подписью.
ФАС России рассмотрит ваше заявление в течение 30 календарных дней со дня его регистрации и направит вам ответ с информацией о принятых мерах (ст. ст. 10, 12 Федерального закона от 02.05.2006 N 59-ФЗ).
Вы также можете обжаловать заключение контракта с единственным поставщиком в порядке, предусмотренном гл. 9 Закона о защите конкуренции. Это будет сложнее, поскольку вам нужно будет доказать, что действия заказчика ограничили конкуренцию. Вместе с тем сроки и последствия такого обжалования будут теми же, что и при рассмотрении обычного обращения. Поэтому использовать такой специальный порядок обжалования нецелесообразно.
Учтите, что заключение контракта с единственным поставщиком эффективнее всего обжаловать в суде. Только суд сможет признать такой контракт недействительным и применить соответствующие меры — обязать стороны вернуть все полученное по контракту (ст. 166 ГК РФ). Но учтите, что суд рассмотрит ваше требование о признании контракта недействительным только в том случае, если вы докажете, что его заключение повлекло для вас неблагоприятные последствия (п. 2 ст. 166 ГК РФ).
