Как провести закупки по Закону N 223-ФЗ у СМСП

Закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства (СМСП) в объемах, указанных в Постановлении Правительства РФ от 11.12.2014 N 1352, должны проводить все заказчики. Только те из них, которые сами являются СМСП, вправе не применять положения данного Постановления.

Порядок их осуществления надо регламентировать в положении о закупке.

Всего за год требуется провести закупки у СМСП на сумму не менее 25% от совокупного годового стоимостного объема договоров, заключенных по итогам закупок. При этом не меньше 20% такого объема договоров нужно заключить по результатам процедур, к участию в которых допускаются только СМСП.

По итогам года о выполнении данной обязанности необходимо отчитаться.

Оплату по договору (отдельному этапу договора), заключенному с СМСП, нужно произвести в течение 7 рабочих дней со дня, когда заказчик подписал документ о приемке. За нарушение такого срока установлена административная ответственность.

Учтите, что Постановление N 1352 и положения Закона N 223-ФЗ, касающиеся участия СМСП в закупках, надо применять и к физлицам, не являющимся ИП и применяющим специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» (самозанятым). 

1.Кто должен проводить закупки по Закону N 223-ФЗ у СМСП

Проводить определенный объем закупок у СМСП должны все заказчики, осуществляющие закупки по Закону N 223-ФЗ. Исключение — заказчики, которые сами являются СМСП. Они могут не применять положения Постановления N 1352 (п. 2 ч. 8 ст. 3 Закона N 223-ФЗ, п. 2 Постановления N 1352).

2. Как и в каком объеме проводить закупки по Закону N 223-ФЗ у СМСП

Закупки у СМСП осуществляются путем проведения предусмотренных положением о закупке торгов, иных способов закупки (п. 4 Положения об особенностях участия СМСП в закупках):

• участниками которых являются любые лица, в том числе СМСП. Эти закупки проводите в общем порядке. Учтите только особый срок оплаты;
• участниками которых являются только СМСП;
• от участников которых требуется привлечь к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа СМСП (самозанятых).

Оплатить договор, заключенный с СМСП (самозанятым) в рамках Закона N 223-ФЗ по результатам закупки у таких лиц, необходимо в срок не более 7 рабочих дней со дня, когда заказчик подписал документ о приемке по договору (отдельному этапу договора) (п. п. 14(3), 28, 32(1) Положения об особенностях участия СМСП в закупках). Предусмотрите такое условие в документации о закупке, в проекте договора.

Обратите внимание: если договор заключен с СМСП (самозанятым) по итогам закупки, проведенной не для целей, указанных в Постановлении N 1352, то вы можете установить иной срок оплаты по договору (Постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.02.2020 N Ф07-16068/2019 по делу N А56-167042/2018, Волго-Вятского округа от 02.08.2018 N Ф01-2914/2018 по делу N А11-7390/2017).

За нарушение данного срока оплаты для заказчика установлена административная ответственность.

Всего за год вы должны осуществить закупки у СМСП на сумму не менее 25% от совокупного годового стоимостного объема договоров, заключенных по результатам закупок. При этом не меньше 20% такого объема договоров нужно заключить по результатам процедур, к участию в которых допускаются только СМСП (п. 5 Положения об особенностях участия СМСП в закупках).

При расчете объема закупок у СМСП в годовом стоимостном объеме всех ваших договоров ряд закупок не учитывается.

Предусмотрите указанные объемы закупок у СМСП в плане закупок и контролируйте их объем в течение всего года.

В отношении ряда заказчиков предусмотрены специальные процедуры контроля планов и отчетности, направленные на проверку объемов закупок, осуществленных у СМСП.

Ежегодно составляйте и размещайте в ЕИС отчет о закупках у СМСП (пп. «б» п. 34 Положения об особенностях участия СМСП в закупках). 

3. Каковы особенности закупки по Закону N 223-ФЗ, участниками которой могут быть только СМСП

Утвердите перечень закупаемых товаров, работ и услуг у СМСП. Это необходимо, чтобы проводить закупки, участниками которых могут быть только такие лица. При этом допускается закупать товары, работы и услуги из перечня у любых лиц, в том числе не у СМСП. Порядок утверждения данного перечня не регламентирован, определите его самостоятельно в соответствии с требованиями положения о закупке и иных действующих в организации документов. Разместите утвержденный перечень в ЕИС и на своем сайте (п. п. 8, 10 Положения об особенностях участия СМСП в закупках). Порядок размещения перечня в ЕИС не установлен, действуйте в соответствии с инструкциями, изложенными в руководстве пользователя ЕИС.

Перечень составляйте на основании классификатора ОКПД2, включайте в него наименование товаров, работ, услуг и соответствующий код с обязательным указанием разделов, классов и рекомендуемым указанием подклассов, групп и подгрупп, видов продукции (услуг, работ), а также категорий и подкатегорий продукции (услуг, работ). Ограничений в отношении содержания перечня не установлено (п. 9 Положения об особенностях участия СМСП в закупках, Письмо Минфина России от 23.03.2020 N 24-04-08/22435).

При составлении перечня исходите из необходимых вам объемов закупок у СМСП с учетом следующих правил (п. п. 18, 19 Положения об особенностях участия СМСП в закупках):

• если НМЦД не превышает 200 млн руб., закупку товаров, работ, услуг из перечня вы обязаны проводить среди СМСП;
• если НМЦД составляет более 200 млн руб., но не превышает 800 млн руб., закупку таких товаров, работ, услуг вы вправе провести среди СМСП;
• закупку дороже 800 млн руб. проводить только среди СМСП нельзя.

При закупке, участниками которой могут быть только СМСП, допустимы как конкурентные, так и неконкурентные процедуры (п. 1 Письма Минфина России от 06.12.2018 N 24-05-09/88660).

Неконкурентную закупку только среди СМСП проводите по правилам, установленным вашим положением о закупке. Например, ее можно осуществить по принципу «электронного магазина» в соответствии с п. 20(1) Положения об особенностях участия СМСП в закупках.

Конкурентная закупка, участниками которой могут быть только СМСП, проводится исключительно в электронной форме. Осуществляйте ее по правилам ст. ст. 3.2 и 3.3 Закона N 223-ФЗ с учетом требований ст. 3.4 данного Закона (ч. 2 ст. 3, ч. 1 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

В извещении и документации о закупке укажите, что ее участниками могут быть только СМСП.

Статус СМСП подтверждается наличием сведений в едином реестре таких субъектов, а статус самозанятых — наличием соответствующей информации на сайте ФНС России. Вы не вправе требовать представить информацию и документы, подтверждающие статус СМСП или самозанятого. Если необходимой информации нет в реестре или на сайте ФНС России, откажите участнику в допуске к участию в закупке либо откажитесь от заключения договора с ним (п. п. 11, 12 Положения об особенностях участия СМСП в закупках, п. 2(4) Постановления N 1352).

Если вы решили установить требование об обеспечении исполнения договора, учтите следующее (п. п. 25, 26 Положения об особенностях участия СМСП в закупках):

• размер такого обеспечения не может превышать 5% от НМЦД, кроме случая, когда предусмотрено авансирование;
• нужно установить размер обеспечения исполнения договора в размере аванса, когда он предусмотрен договором;
• обеспечение может предоставляться участником закупки одним из способов по его выбору: внесением денежных средств на счет, указанный вами в документации о закупке, или предоставлением независимой гарантии, или иным способом, предусмотренным документацией о закупке.

Обратите внимание: в ряде случаев вы вправе по истечении срока приема заявок осуществить закупку в порядке, предусмотренном положением о закупке, не соблюдая правила, установленные Положением об особенностях участия СМСП в закупках. Например, это возможно, если СМСП не подали заявок (п. 21 Положения об особенностях участия СМСП в закупках).

4. Каковы особенности конкурентной закупки в электронной форме, участниками которой могут быть только СМСП

Конкурентные закупки в электронной форме, участниками которых могут быть только СМСП, проводите на электронных площадках, операторы которых включены в специальный Перечень (ч. 10, 11 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ, п. п. 5.1, 5.2 Информационного письма Минфина России от 02.10.2018 N 24-06-08/70718).

Способ закупки определите с учетом правил, установленных вашим положением о закупке. Ее можно проводить в электронной форме одним из четырех способов: конкурс, аукцион, запрос котировок, запрос предложений (ч. 2 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

Разместите извещение о закупке в ЕИС в следующие сроки (ч. 3 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ):

• не менее чем за 15 дней до даты окончания срока подачи заявок — если проводите конкурс или аукцион и НМЦД более 30 млн руб.;
• не менее чем за семь дней до даты окончания срока подачи заявок — если проводите конкурс или аукцион и НМЦД не превышает 30 млн руб.;
• не менее чем за пять рабочих дней до дня проведения запроса предложений — если проводите запрос предложений (при этом НМЦД не должна превышать 15 млн руб.);
• не менее чем за четыре рабочих дня до даты окончания срока подачи заявок — если проводите запрос котировок (при этом НМЦД не должна превышать 7 млн руб.).

Если НМЦД превышает 5 млн руб., вы вправе установить требование об обеспечении заявки. Формулируя такое требование, учтите:

• размер обеспечения не может превышать 2% НМЦД (п. 23 Положения об особенностях участия СМСП в закупках);
• оно предоставляется путем внесения денежных средств или предоставления независимой гарантии. Какой из этих способов выбрать, решает участник. Денежные средства он должен внести на специальный счет, открытый им в банке из особого Перечня (ч. 12, 13 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

Независимая гарантия, предоставляемая в качестве обеспечения заявки, должна отвечать следующим требованиям (ч. 14.1 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ):

• ее выдал гарант, предусмотренный ч. 1 ст. 45 Закона N 44-ФЗ;
• гарант не может ее отозвать;
• в ней есть условие об обязанности гаранта уплатить заказчику (бенефициару) деньги по гарантии не позднее 10 рабочих дней со дня, следующего за днем получения требования заказчика (бенефициара), если оно соответствует условиям гарантии и в Гражданском кодексе РФ нет оснований для отказа в его удовлетворении;
• в гарантии приведен перечень документов, которые заказчик обязан представить гаранту одновременно с требованием об уплате денег по ней, если перечень установлен Правительством РФ в соответствии с п. 4 ч. 32 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ;
• указан срок действия гарантии. Он не может быть менее одного месяца с даты окончания срока подачи заявок.

Важно! С 01.10.2022 к независимым гарантиям, предоставляемым в качестве обеспечения заявки, предъявляются дополнительные требования. В частности, документ, выданный на бумажном носителе, должен быть подписан уполномоченным лицом. Все листы должны быть прошиты и пронумерованы (п. п. 3, 4 Положения, утвержденного Постановлением Правительства от 09.08.2022 N 1397). Кроме того, применяются типовая форма такой гарантии и форма требования об уплате денежной суммы по ней. Помимо этого, установили ряд условий, которые нельзя включать в независимую гарантию (например, о том, что гарантия не должна содержать условие, допускающее ее отзыв гарантом) (пп. «а» п. 7 Положения N 1397).

Если независимая гарантия не будет отвечать перечисленным требованиям, ее не примут в качестве обеспечения заявки (ч. 14.2 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

Если гарант не исполнит обязательства по гарантии вовремя, за каждый день просрочки он обязан уплатить заказчику неустойку (пени) в размере 0,1% от суммы, подлежащей уплате по гарантии. Правило применяется, если требование об уплате соответствует условиям гарантии, и оно предъявлено до окончания срока ее действия (ч. 14.3 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

К независимой гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения договора, предъявляются следующие требования (ч. 31 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ):

• она соответствует п. п. 1, 3, пп. «а», «б» п. 4 ч. 14.1 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ;
• в гарантии указан срок ее действия. Он не может быть менее одного месяца с даты окончания срока исполнения основного обязательства, предусмотренного извещением о закупке (документацией о закупке);
• в ней нет условия о представлении заказчиком гаранту судебных актов, которые подтверждают неисполнение участником закупки обязательств, обеспечиваемых гарантией.

Важно! С 01.10.2022 к независимым гарантиям, предоставляемым в качестве обеспечения исполнения договора, предъявляются дополнительные требования. В частности, такая гарантия должна быть составлена по типовой форме и содержать ряд условий.

Если независимая гарантия не будет отвечать указанным требованиям, ее не примут в качестве обеспечения (ч. 14.2 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

Если гарант не исполнит обязательства по гарантии вовремя, он обязан уплатить заказчику неустойку (пени) в размере 0,1% от суммы, подлежащей уплате по гарантии. Правило применяется, если требование об уплате соответствует условиям гарантии, и оно предъявлено до окончания срока ее действия (ч. 14.3 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

При проведении конкурса в электронной форме при желании предусмотрите в нем особые этапы. Например, это может быть этап сопоставления дополнительных ценовых предложений участников о снижении цены договора. Если вы включаете такие этапы, придерживайтесь ряда правил.

При проведении аукциона учтите, в частности, что «шаг аукциона» регламентирован и составляет от 0,5 процента до 5 процентов НМЦД (п. 1 ч. 7 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

Если в Законе N 223-ФЗ нет каких-либо требований к осуществлению закупок, вы можете установить их в положении о закупке. Например, в этом Законе не определен порядок установления даты начала, даты и времени окончания срока подачи ценовых предложений. Вы можете предусмотреть его в упомянутом документе. В противном случае такие даты и время может установить оператор электронной площадки при проведении электронного аукциона (Письмо Минфина России от 27.02.2020 N 24-06-08/14308).

Требования к содержанию и составу заявки сформулируйте с учетом следующего (ч. 19.2 — 19.8 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ):

• при проведении конкурса и запроса предложений можно установить критерии и порядок оценки и сопоставления заявок. Их можно предусмотреть к участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора. В этом случае включите в документацию о закупке указание на информацию и документы, которые участник должен представить в заявке для такой оценки. При проведении аукциона и запроса котировок указанные критерии и порядок оценки устанавливать нельзя;
• заявка на участие в конкурсе, запросе предложений должна состоять из двух частей и предложения участника закупки о цене договора (единицы товара, работы, услуги). Первая часть должна содержать предложение в отношении предмета закупки, а также информацию и документы для оценки заявки по критериям, применяемым к товару (работе, услуге), условиям исполнения договора (если такие критерии установлены). Вторая часть должна содержать информацию и документы, предусмотренные п. п. 1 — 9, 11 и 12 ч. 19.1 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ, а также информацию и документы, необходимые для оценки заявок по критериям, применяемым к участникам закупки (если эти критерии определены);
• заявка на участие в аукционе состоит из двух частей. Первая часть должна содержать предложение в отношении предмета закупки, вторая — информацию и документы, предусмотренные п. п. 1 — 9, 11 и 12 ч. 19.1 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ;
• нельзя устанавливать в документации обязанность представить в заявке информацию и документы, не указанные в ч. 19.1 и 19.2 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ;
• котировочная заявка должна содержать информацию и документы, предусмотренные ч. 19.4 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ, если заказчик установил обязанность их представить;
• декларация, указанная в п. 9 ч. 19.1 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ, должна быть представлена с использованием средств электронной площадки.

Перечень сведений и документов, которые заказчик вправе потребовать представить для участия в закупке среди СМСП

1) наименование, фирменное наименование (при наличии), адрес юрлица в пределах его места нахождения, учредительный документ, если участником является юрлицо;

2) фамилия, имя, отчество (при наличии), паспортные данные, адрес места жительства физлица, зарегистрированного в качестве ИП, если участником является ИП;

3) ИНН участника закупки или его аналог согласно законодательству иностранного государства (для иностранного лица);

4) ИНН (при наличии) учредителей, членов коллегиального исполнительного органа, лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа, если участником закупки является юрлицо, или аналог ИНН таких лиц по законодательству иностранного государства;

5) копия документа, подтверждающего полномочия лица действовать от имени участника закупки. Исключение составляют случаи, когда заявка подписана:

• индивидуальным предпринимателем, если участником является он сам;
• лицом, указанным в ЕГРЮЛ в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юрлица, если участником является юрлицо;

6) копии документов, которые подтверждают соответствие участника установленным по законодательству требованиям к поставщику, подрядчику, исполнителю. Эти документы не нужны, если необходимая информация и документы есть в открытых и общедоступных госреестрах в сети Интернет. В таком случае соответствие названным требованиям достаточно задекларировать, указав адреса сайта или его страницы, где размещены данные сведения;

7) копия решения о согласии на совершение крупной сделки или о ее последующем одобрении, если его наличие необходимо по законодательству РФ и для участника закупки заключение по итогам закупки договора либо предоставление обеспечения заявки, обеспечения исполнения договора является крупной сделкой;

8) информация и документы об обеспечении заявки (при наличии соответствующего требования):

• реквизиты специального банковского счета участника закупки, если в обеспечение заявки вносятся денежные средства;
• независимая гарантия или ее копия, если она предоставляется в качестве обеспечения заявки;

9) декларация;

10) предложение участника в отношении предмета закупки;

11) копии документов, которые подтверждают соответствие товара, работы или услуги требованиям, установленным по законодательству РФ, если перечень таких документов указан в документации о закупке;

12) наименование страны происхождения товара (в том числе поставляемого при выполнении работ, оказании услуг), а также документ, который подтверждает эту страну. Документ должен быть предусмотрен правительственным актом, принятым на основании п. 1 ч. 8 ст. 3 Закона N 223-ФЗ;

13) предложение о цене договора (единицы товара, работы, услуги), за исключением проведения аукциона в электронной форме;

14) информация и документы, необходимые для оценки заявки, — при проведении конкурса или запроса предложений.

Если процедура закупки не предусматривает особых этапов, то порядок ваших действий должен быть следующим:

• рассмотрите полученные от оператора электронной площадки первые части заявок на участие в конкурсе, аукционе или запросе предложений. По итогам рассмотрения направьте ему протокол, указанный в ч. 13 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ. Он разместит его в ЕИС (ч. 24 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ);
• в течение одного рабочего дня после того, как оператор электронной площадки направит вам информацию, приведенную в п. п. 1 (при проведении запроса котировок), 3 ч. 22 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ, присвойте каждой заявке порядковый номер по мере уменьшения степени выгодности содержащихся в них условий исполнения договора (ч. 26 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ);
• составьте итоговый протокол, разместите его на электронной площадке и в ЕИС (ч. 27 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

 5. Каковы особенности закупки по Закону N 223-ФЗ с условием о привлечении субподрядчика (соисполнителя) из числа СМСП (самозанятых)

Проводите закупку с условием о привлечении субподрядчика (соисполнителя) из числа СМСП (самозанятых) любым способом, предусмотренным вашим положением о закупке (п. 4 Положения об особенностях участия СМСП в закупках).

Если вы решили провести такую закупку, в извещении и документации о ней, а также в проекте договора установите требование к участнику привлечь к исполнению договора субподрядчика (соисполнителя) из числа СМСП (самозанятых).

В документации о закупке укажите, что срок оплаты по договору (отдельному этапу договора), заключенному поставщиком (исполнителем, подрядчиком) с СМСП (самозанятым), должен составлять не более 7 рабочих дней со дня, когда вы подпишете документ о приемке по договору (отдельному этапу договора).

В проект договора включите условие об ответственности поставщика (исполнителя, подрядчика) за неисполнение обязанности привлечь к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа СМСП (самозанятых).

Определяя требования к составу и содержанию заявки, учтите следующее. Участник закупки должен представить в заявке план привлечения субподрядчиков (соисполнителей) из числа СМСП (самозанятых). В нем указываются, в частности, некоторые сведения о таком субподрядчике (соисполнителе).

Важно! Статус СМСП подтверждается наличием сведений в едином реестре таких субъектов, а статус самозанятых — наличием соответствующей информации на сайте ФНС России. Вы не вправе требовать представить информацию и документы, подтверждающие статус СМСП или самозанятого. Если необходимой информации нет в реестре или на сайте ФНС России, откажите участнику в допуске к участию в закупке либо откажитесь от заключения договора с ним (п. п. 11, 12 Положения об особенностях участия СМСП в закупках, п. 2(4) Постановления N 1352).

6. Что учесть при заключении договора с СМСП (самозанятым)

Если вы проводите конкурентную закупку у СМСП (самозанятых), заключите договор — как и при любой конкурентной закупке — не ранее чем через 10 и не позднее чем через 20 дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола. Превышение этого срока возможно, когда заказчику необходимо получить одобрение органа управления или когда антимонопольный орган рассматривает жалобу. Тогда договор должен быть заключен не позднее чем через пять дней с даты получения одобрения или принятия решения антимонопольным органом. При неконкурентной закупке срок заключения договора составляет по общему правилу не более 20 дней со дня, когда заказчик принял решение о его заключении.

Договор по результатам конкурентной закупки в электронной форме, участниками которой могут быть только СМСП, заключается на электронной площадке на условиях, предусмотренных проектом договора, документацией, извещением (приглашением) и заявкой участника, с которым он заключается (ч. 28, 29 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

Обратите внимание: если договор по результатам закупки, участниками которой могут быть только СМСП, не заключен, ее можно провести в порядке, предусмотренном положением о закупке, не соблюдая правила, установленные Положением об особенностях участия СМСП в закупках.