Какие последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения государственного или муниципального контракта по 44-ФЗ

За нарушение обязательств по контракту сторонам чаще грозит уплата неустойки в виде штрафа или пеней. Также ваш контракт может быть расторгнут. В этом случае для недобросовестных исполнителей предусмотрена специальная санкция — включение в реестр недобросовестных поставщиков.

В определенных случаях при нарушении исполнителем обязательств заказчик может не возвращать (удержать) деньги, внесенные в качестве обеспечения исполнения контракта (гарантийных обязательств), либо получить выплату по независимой гарантии.

В особых случаях заказчика и исполнителя за некоторые нарушения могут привлечь к административной и даже уголовной ответственности.

1. В каких случаях грозит штраф, пени за неисполнение или нарушение контракта

Пени всегда взыскиваются за просрочку исполнения, а штрафы — за ненадлежащее, некачественное исполнение или неисполнение обязательства. Их размер и порядок взыскания обязательно должны быть в контракте. В большинстве случаев размеры устанавливаются с учетом Правил определения размера неустойки N 1042 (ч. 4 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).

Рекомендуем вам сначала зафиксировать нарушение, например составить акт или иной документ, подтверждающий ненадлежащее исполнение или неисполнение контракта. Затем рассчитать размер неустойки и направить стороне контракта претензию.

2. Когда заказчик может не возвращать (удержать) деньги или предъявить требования по независимой гарантии, если деньги (гарантия) предоставлены как обеспечение исполнения контракта (гарантийных обязательств)

Если нужно предоставить обеспечение исполнения контракта (гарантийных обязательств), исполнитель может это сделать, предоставив независимую гарантию или внеся деньги на счет, указанный заказчиком (ч. 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ).

Если поставщик (подрядчик, исполнитель) не исполнит контракт или исполнит его ненадлежащим образом, заказчик вправе удержать деньги (предъявить требования об уплате по независимой гарантии). Однако порядок таких действий в Законе N 44-ФЗ не установлен. Считаем, что, если заказчик расторг контракт в одностороннем порядке или по решению суда, он вправе не возвращать в полном объеме обеспечение исполнения контракта, внесенное деньгами, либо предъявить требование об уплате по независимой гарантии в соответствующем размере. Похожая позиция содержится в Письме Минэкономразвития России от 10.04.2017 N Д28и-1638.

Заказчик может удержать неустойку из суммы, подлежащей оплате поставщику (подрядчику, исполнителю). Такое условие можно предусмотреть в контракте (п. 2 ч. 14 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).

Кроме того, заказчик может удержать сумму неустойки из обеспечения исполнения контракта (денежных средств или независимой гарантии) (п. 29 Обзора судебной практики (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017), п. 1 Типовой формы независимой гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения контракта (утв. Постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 N 1005), Письмо Минфина России от 06.10.2023 N 24-06-07/95353).

Во избежание спорных ситуаций рекомендуем предусмотреть в контракте случаи, когда заказчик имеет право не возвращать (полностью или частично) деньги (предъявить требования по независимой гарантии), предоставленные в качестве обеспечения исполнения контракта. Целесообразно также определить порядок реализации такого права.

Подобные условия контракта предусмотрите и для обеспечения гарантийных обязательств. Полагаем, что:

• размер удержанных денежных средств (предъявленных требований по независимой гарантии) должен соответствовать размеру затрат, которые заказчик понес для исправления недостатков товара (работы, услуги), обнаруженных в течение гарантийного срока и не устраненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) добровольно;
• можно удержать деньги из обеспечения гарантийных обязательств в размере неустойки, начисленной за нарушение гарантийных обязательств и не уплаченной контрагентом добровольно, если соответствующие условия предусмотрены в контракте, либо предъявить требования по независимой гарантии, если ее условиями не предусмотрено иное.

3. Когда контракт может быть расторгнут

Любая сторона контракта вправе принять решение об одностороннем отказе от его исполнения по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом РФ для данного вида договоров. Например, за неоднократное нарушение сроков поставки или сроков оплаты товара (п. п. 2, 3 ст. 523 ГК РФ). Но это можно сделать, только если в контракте предусмотрена возможность одностороннего отказа. При этом достаточно, чтобы контрактом такое право было предоставлено только заказчику, поставщик в этом случае также будет иметь право на односторонний отказ (ч. 9, 19 ст. 95 Закона N 44-ФЗ).

Для заказчика предусмотрен ряд особых случаев, когда он обязан принять решение об одностороннем отказе от контракта, например, если поставщик победил в закупке благодаря тому, что представил недостоверные сведения о товаре или о себе (ч. 15 ст. 95 Закона N 44-ФЗ).

Если контрактом не предусмотрен односторонний отказ, за нарушение его условий вы можете инициировать расторжение в судебном порядке.

4. Когда сведения об исполнителе включаются в РНП

На стадии исполнения контракта сведения об участнике включаются в реестр недобросовестных поставщиков из-за неисполнения или ненадлежащего исполнения контракта (ч. 2 ст. 104 Закона 44-ФЗ).

После внесения в РНП недобросовестный поставщик не сможет участвовать в большинстве государственных закупок и закупок по Закону N 223-ФЗ: ограничивать участие таких поставщиков в своих закупках могут и государственные заказчики, и заказчики, работающие по Закону N 223-ФЗ (ч. 7 ст. 3 Закона N 223-ФЗ, ч. 1.1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ, пп. «б» п. 1 Постановления Правительства РФ от 29.12.2021 N 2571).

5. Как рассчитать и взыскать неустойку по Закону N 44-ФЗ

Порядок расчета неустойки прост как для заказчика, так и для поставщика. В большинстве случаев размеры штрафов предусмотрены Правительством РФ, а размер пени — Законом N 44-ФЗ. Они должны быть указаны в контракте. Определение суммы штрафа или пеней — процесс кропотливый, но не займет много времени, вы легко выполните правильные расчеты. После расчета суммы неустойки направьте претензию виновной стороне. Если сторона откажется выплатить неустойку, обратитесь в суд.

Взыскав неустойку, правильно отразите ее в бухгалтерском и налоговом учете. Учтите, что у некоторых заказчиков средства от неустоек не являются доходом, а перечисляются в соответствующий бюджет.

5.1. Как рассчитать неустойку по контракту

Ваш главный помощник в расчете неустойки — это контракт, в нем указаны размеры и формулы для расчета неустойки как для заказчика, так и для поставщика. Если по какой-то причине в контракте отсутствуют такие сведения, смотрите их в Правилах определения размера неустойки N 1042.

В некоторых случаях вместо требований Закона N 44-ФЗ и (или) Правил определения размера неустойки N 1042 применяется специальное законодательство, например об электроэнергетике или о газоснабжении (ч. 7, 8 ст. 34 Закона N 44-ФЗ, п. 13 Правил определения размера неустойки N 1042). Если неустойка по контракту не соответствует требованиям законодательства, контрагент может оспорить ваши требования.

При расчете неустойки следует учитывать следующее:

• суммой, от которой рассчитывается неустойка, зачастую является не цена контракта, а цена этапа или конкретного обязательства или даже НМЦК. Если контракт заключен по итогам закупки с неопределенным объемом, то расчет неустойки следует осуществлять от максимального значения цены контракта (Письмо Минфина России от 25.10.2019 N 24-03-07/82359);

• особенности системы налогообложения. Если сумма включает НДС, расчет должен его учитывать (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 5451/09 по делу N А50-6981/2008-Г-10). Если сторона применяет специальный налоговый режим, например УСН, то сумма рассчитывается без учета налогов (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 27.03.2015 N Ф05-1474/2015 по делу N А40-20035/14);

• течение сроков просрочки начинается на следующий день после даты предполагаемого исполнения. Например, если срок исполнения обязательства установлен 20 августа, то срок просрочки начинает течь с 21 августа. Или если установлен 10-дневный срок на ответ с момента обращения, которое поступило 15 августа, то 10 дней начинают течь с 16 августа. Это правило распространяется и на контракты, где срок исполнения установлен в часах, то есть если срок пропущен, но исполнение последовало в пределах одного календарного дня, то оснований для начисления неустойки нет;

• если срок исполнения установлен в часах, то при расчете нужно учитывать следующее условие: 1 час = 1/24 дня (см. Письмо Минфина России от 11.12.2014 N 02-02-04/63862);

• если на дату оплаты изменилась ключевая ставка, следует пересчитать размер неустойки;

• день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период просрочки (п. 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).

Снизить размер неустойки по государственному контракту может только суд. По соглашению сторон размер законной неустойки снизить нельзя (См. Позицию ВС РФ). В суде снизить неустойку возможно, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательств или если нарушение произошло по вине обеих сторон (ст. ст. 333, 404 ГК РФ).

Расчет неустойки (пеней и штрафа) по контракту за нарушения поставщика

Для расчета неустойки за нарушения поставщика используются в основном две формулы и предусмотрены два вида пеней и штрафов. По контрактам ОСАГО кроме пеней предусмотрены еще выплаты финансовой санкции, их расчет осуществляется в особом порядке. Рассмотрим возможные санкции с примерами расчета каждой из них.

Если законодательством РФ установлен иной порядок начисления неустойки, то он включается в контракт (ч. 7, 8 ст. 34 Закона N 44-ФЗ, п. 13 Правил определения размера неустойки N 1042).

Расчет пеней за несвоевременное выполнение обязательств по контракту

Формула расчета пеней за нарушение сроков (ч. 7 ст. 34 Закона N 44-ФЗ):

Пример расчета пеней за нарушение сроков

Сторонами заключен контракт на выполнение работ по установке шлагбаума. Цена контракта составляет 150 000,00 руб. Подрядчик обязан завершить работы в срок по 14 января, однако выполнил их 1 февраля.

Расчет неустойки:

Цена контракта — 150 000,00 руб. Контракт не предусматривает этапы выполнения работ.

Дни просрочки — 18 дней (считаются со дня, следующего после установленного срока — 15 января, и по день фактического исполнения — 1 февраля).

Ключевая ставка на день расчета — 8,5% (условно).

Расчет по формуле:

150 000,00 руб. x 18 дн. x 1/300 x 8,5% = 765 руб.

Итого размер неустойки — 765 руб.

Обратите внимание:

1. Если заказчик расторгает контракт в одностороннем порядке, пени нужно начислять до момента его прекращения.

Вместе с пеней можно одновременно взыскать и штраф по контракту. Так, помимо пеней за нарушение сроков можно взыскать штраф за неисполнение обязательства, которое стало основанием для расторжения контракта, заключенного по Закону N 44-ФЗ (см. Позицию ВС РФ, Письмо Минфина России от 13.04.2021 N 02-07-10/27529).

2. В расчет пеней не входят дни, в которые заказчик осуществлял приемку товара, работы (ее результата), услуги, а также дни, потребовавшиеся для оформления ее результатов, если контракт не содержит других условий (Письма Минфина России от 13.04.2021 N 02-07-10/27529, от 16.03.2020 N 24-03-07/19771).

Расчет пеней за просрочку предоставления сведений о субподрядчиках

Формула расчета почти аналогична приведенной выше (ч. 23, 24 ст. 34 Закона N 44-ФЗ):

Пример расчета пеней

Между подрядчиком и заказчиком 11 января 2022 г. заключен контракт на строительство административного здания. Цена контракта составляет 268 586 000,00 руб. В целях исполнения обязательств подрядчик заключил три договора субподряда от 14 января 2022 г. на следующие суммы: 38 000 000,00; 596 000,00 и 2 500 000,00 руб. Сведения о субподрядчиках подрядчик подал заказчику лишь 1 февраля 2022 г. Требование об уплате неустойки заказчик направил 3 февраля 2022 г.

Расчет:

Сумма договоров субподряда — 41 096 000,00 руб.

Дни просрочки — 8 дней (по истечении 10 календарных дней с момента заключения договоров — 25 января 2022 г. по день фактического исполнения — 1 февраля 2022 г.).

Ключевая ставка на 3 февраля 2022 г. — 8,5%.

Расчет по формуле:

41 096 000,00 руб. x 8 дн. x 1/300 x 8,5% = 93 150,93 руб.

Итого размер неустойки — 93 150,93 руб.

Расчет штрафа за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту

Штраф взимается за сам факт нарушения, поэтому применяется к единичному случаю. Размер штрафа определяется в виде процента от расчетной суммы. Размер процента зависит от расчетной суммы. Такой суммой может быть (п. п. 3 — 8 Правил определения размера неустойки N 1042):

• цена контракта;

• цена этапа контракта;

• НМЦК;

• стоимость работ, которые подрядчик обязан выполнить своими силами;

• стоимость объема обязательного привлечения субподрядчиков.

Обратите внимание: если контракт заключен по результатам закупки среди СМП (СОНКО), то размер штрафа ограничен: 1% от цены контракта (этапа), но не менее 1 000 руб. и не более 5 000 руб. Такой же размер штрафа применяется и по контракту, который заключается с единственным поставщиком после признания указанной закупки несостоявшейся. Это следует, в частности, из п. 3 Письма Минфина России от 06.10.2017 N 24-05-07/65542.

Пример расчета штрафа за неисполнение обязательств подрядчиком

Между заказчиком и подрядчиком заключен контракт на реконструкцию стадиона. Цена контракта составляет 1 000 265 264,00 руб. Подрядчик не выполнил обязательные работы во втором этапе реконструкции. Стоимость работ на данном этапе составляет 425 325 000,00 руб. Заказчик направляет требование об уплате штрафа:

Штраф — 0,5% (размер процента при цене этапа от 100 млн до 500 млн руб.) от 425 325 000,00 руб. (стоимость этапа).

Итого штраф — 2 126 625 руб.

Пени по контрактам ОСАГО за нарушение срока выплаты или пропуск срока выдачи направления на ремонт

Формула расчета (п. 21 ст. 12 Закона об ОСАГО):

Пример расчета неустойки за нарушение срока выплаты по ОСАГО

Заказчик в соответствии с заключенным контрактом 4 февраля 2022 г. обратился к страховщику с заявлением о страховом возмещении. Контрактом установлен срок выплаты 20 календарных дней (за исключением нерабочих праздничных дней) со дня получения заявления. Страховщик произвел выплату в сумме 190 045,65 руб. лишь 5 марта 2022 г. Заказчик направляет требование об уплате неустойки, которая рассчитана следующим образом:

Сумма возмещения — 190 045,65 руб.

Просрочка — 8 дней (с 26 февраля по 5 марта 2022 г.).

Расчет по формуле:

190 045,65 руб. x 1% x 8 дн. = 15 203,65.

Итого размер неустойки — 15 203,65 руб.

Пени по контрактам ОСАГО за нарушение сроков проведения ремонта

Формула расчета (п. 21 ст. 12 Закона об ОСАГО):

Пример расчета неустойки за нарушение сроков ремонта по ОСАГО

Заказчик направил автомобиль на ремонт после ДТП 18 января 2022 г. Стоимость такого ремонта составляет 80 651,00 руб. Контрактом установлен срок выполнения ремонта — 30 рабочих дней. Страховщик выполнил его 4 марта 2022 г.

Расчет неустойки:

Сумма страхового возмещения — 80 651,00 руб.

Просрочка — 2 дня (3 и 4 марта 2022 г.).

Расчет по формуле:

80 651,00 руб. x 0,5% x 2 дн.

Итого размер неустойки — 806,51 руб.

Финансовая санкция по контрактам ОСАГО за нарушение срока направления отказа в возмещении вреда

Формула расчета (п. 21 ст. 12 Закона об ОСАГО):

Пример расчета суммы выплаты за просрочку отказа по ОСАГО

Заказчик 11 января 2022 г. обратился к страхователю с заявлением о возмещении вреда, причиненного его имуществу. Страхователь рассмотрел заявление и 4 февраля 2022 г. вынес отказ. В связи с тем что страхователь нарушил срок направления отказа (20 календарных дней, за исключением нерабочих праздничных дней, со дня принятия к рассмотрению заявления), заказчик направляет требование об уплате финансовой санкции:

Максимальная страховая сумма — 400 000,00 руб.

Просрочка — 4 дня (с 1 по 4 февраля 2022 г.).

Расчет по формуле:

400 000,00 руб. x 4 дн. x 0,05%.

Итого размер финансовой санкции — 800,00 руб.

Расчет неустойки (пеней и штрафа) по контракту за нарушения заказчика

В случае нарушения условий контракта заказчиком все предельно просто: законодатель предусмотрел пени и штраф, размер которого зависит от цены контракта. Их формулы и примеры расчетов приведены ниже.

Расчет пеней за несвоевременное исполнение обязательств по контракту

Формула расчета пеней выглядит следующим образом (ч. 5 ст. 34 Закона N 44-ФЗ):

Пример расчета пеней за просрочку заказчика

Сторонами заключен контракт на выполнение работ по установке шлагбаума. Цена контракта составляет 150 000,00 руб. Подрядчик выполнил работы 13 января 2022 г. Заказчик обязан оплатить выполненные работы в течение семи дней. Он оплатил работы лишь 27 января 2022 г. Подрядчик выставляет заказчику требование об уплате пеней 31 января 2022 г.

Расчет неустойки:

Невыплаченная сумма — 150 000,00 руб.

Просрочка — 7 дней (считается со дня, следующего после установленного срока — 21 января 2022 г., по день фактический оплаты — 27 января 2022 г.).

Ключевая ставка на 31 января 2022 г. — 8,5%.

Расчет по формуле:

150 000,00 руб. x 7 дн. x 1/300 x 8,5%.

Итого размер неустойки — 297,5 руб.

Порядок определения размера пени установлен ч. 5 ст. 34 Закона N 44-ФЗ. Данной нормой не предусмотрена возможность включить в контракт иной порядок. Вместе с тем если объектом закупки является электро-, водо-, тепло- и газоснабжение, то размер пеней будет отличаться от установленного законом. Это следует, в частности, из Обзора судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2016).

Штраф за ненадлежащее исполнение обязательств по контракту

Начислить штраф намного проще, чем пени: нет никаких ставок и дробей, только размер, зависящий от цены контракта (п. 9 Правил определения размера неустойки N 1042).

Если законодательством РФ установлен иной порядок начисления штрафа, то он включается в контракт (п. 13 Правил определения размера неустойки N 1042).

Пример определения размера штрафа за нарушения заказчика

Между сторонами заключен контракт на строительство административного здания. Цена контракта составляет 78 651 567,00 руб. По условиям контракта заказчик обязан очистить участок от сухостоя, однако он не выполнил данное обязательство. Подрядчик вынужден был произвести очистку территории своими силами. В связи с этим подрядчик направляет заказчику требование об уплате штрафа.

При цене контракта от 50 000 000,01 до 100 000 000,00 руб. (включительно) установлен штраф в размере 10 000,00 руб.

Заказчик обязан уплатить штраф в размере 10 000,00 руб.

5.2. Как взыскать неустойку по контракту

Неустойку за нарушения в ходе исполнения контрактов можно взыскать как с поставщика, так и с заказчика. Рассмотрим порядок взыскания неустойки для каждой из сторон.

Важно! Если сторона контракта докажет, что нарушение произошло из-за непреодолимой силы, она освобождается от уплаты неустойки (ч. 9 ст. 34 Закона N 44-ФЗ). Например, если нарушение произошло из-за распространения новой коронавирусной инфекции, в том числе в связи с мерами, принятыми в РФ и (или) в иностранных государствах для предотвращения ее распространения, поставщик вправе ссылаться на это как на основание, освобождающее от ответственности (п. 3 Письма Минфина России N 24-06-05/26578, МЧС России N 219-АГ-70, ФАС России N МЕ/28039/20 от 03.04.2020).

Как взыскать неустойку с поставщика по Закону N 44-ФЗ

Первым делом зафиксируйте нарушение актом или иным документом, затем производите расчет суммы неустойки. Составьте требование-претензию и направьте подготовленные документы контрагенту. Если поставщик не выплатил неустойку добровольно, вы можете удержать ее из сумм, подлежащих оплате (если такая возможность оговорена в контракте), вычесть из обеспечения исполнения контракта или взыскать в суде.

Взыскание неустойки с поставщика по муниципальному контракту не отличается от такого же взыскания по государственному контракту. Рассмотрим подробнее каждый шаг заказчика.

Фиксация нарушения

Если вы выявили нарушение контракта, следует это зафиксировать, так вам проще будет обосновывать свою позицию в дальнейшем. Сделать это лучше в виде отдельного документа. Чем подробней вы все распишете, тем меньше сомнений будет у самого контрагента и суда в его вине.

Пример фиксации нарушения в виде отдельного документа

Направление требования об уплате

После того как вы зафиксировали нарушение, направьте претензию контрагенту. Для вас направление претензии, а равно и требования об уплате неустойки является обязательным шагом (ч. 6 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).

Требование об уплате неустоек не имеет утвержденной формы или требований к содержанию, однако при его составлении рекомендуем указать следующие данные:

• реквизиты контракта;

• нарушение или просрочку со ссылкой на подтверждающие материалы (при наличии);

• основания начисления неустойки (пункт госконтракта, статья закона и т.д.);

• сумму неустойки;

• расчет суммы неустойки;

• срок исполнения требования или направления ответа;

• условия о перерасчете неустойки;

• банковские реквизиты, на которые следует перечислить неустойку;

• последствия, если требование не будет исполнено.

Подпишите претензию у лица, имеющего соответствующие полномочия, которые переданы ему, например, на основании доверенности (п. 6 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 N 18).

Направление требования об уплате по контракту, заключенному по итогам электронных процедур, закрытых электронных процедур (за исключением проводимых в случае, предусмотренном п. 5 ч. 11 ст. 24 Закона N 44-ФЗ)

При применении мер ответственности и совершении иных действий в связи с нарушением условий таких контрактов необходимо обмениваться документами с использованием ЕИС, направляя электронные уведомления. Они формируются с использованием этой системы, подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью уполномоченного лица и размещаются в ЕИС без размещения на официальном сайте (ч. 16 ст. 94 Закона N 44-ФЗ).

Направление требования об уплате по остальным контрактам

Если контрактом установлен определенный способ и адрес отправки сообщений, используйте их. Иной способ доставки может быть признан ненадлежащим (см. Позицию ВС РФ).

Учтите: претензию можно направить по адресу электронной почты контрагента, в социальных сетях или мессенджерах, но такой порядок должен быть отражен в контракте, установлен НПА либо такой способ переписки должен быть обычной практикой общения между сторонами и ранее обмен корреспонденцией осуществлялся таким образом. Доказательством направления претензии в таком случае будут среди прочего скриншоты, содержащие адрес интернет-страницы, с которой сделана распечатка, и точное время ее получения (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 N 18, п. 5 Обзора практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора).

Если в контракте особых указаний нет, вышлите требование так, чтобы у вас сохранились доказательства его отправки. Им может служить расписка в получении, отметка о принятии на втором экземпляре, чек и опись вложения при почтовой отправке и т.д.

Досудебный порядок признается соблюденным и тогда, когда претензия направлена по адресу, предусмотренному в контракте как исключительному для направления в том числе претензий. Вместе с тем, если вы сомневаетесь в достоверности такого адреса, продублируйте претензию, направив ее по адресу, указанному в ЕГРЮЛ или ЕГРИП (см. п. 64 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25, п. 4 Обзора практики применения арбитражными судами положений процессуального законодательства об обязательном досудебном порядке урегулирования спора).

Направьте вместе с претензией необходимые документы и (или) сведения, если это предусмотрено НПА или контрактом. В противном случае досудебный порядок будет считаться несоблюденным (п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.06.2021 N 18).

Составление и подача иска в суд

Если контрагент не ответил на претензию или направил отказ от оплаты, вы вправе обратиться в суд за взысканием неустойки, а также понуждением контрагента исполнить контракт, если для вас это еще актуально.

Для обращения в суд необходимо составить и подать исковое заявление. Порядок и сроки подачи такого заявления о возникновении спора по госконтракту не имеют особенностей и осуществляются в общем порядке.

Обращаем ваше внимание, что если неустойка взыскивается с физического лица, то исковое заявление подается в суд общей юрисдикции (см. Обзор судебной практики Верховного Суда РФ, утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 24.12.2014).

Удержание неустойки

Условие об оплате контракта за вычетом неустойки (суммы неисполненных требований по ее уплате) может быть включено в контракт (п. 2 ч. 14 ст. 34 Закона N 44-ФЗ).

Удержать неустойку из обеспечения исполнения контракта можно вне зависимости от способа обеспечения (вносилось ли оно деньгами, предоставлялась ли независимая гарантия). Но удержать неустойку из средств независимой гарантии можно, только если ее условиями не предусмотрено иное (Письма Минфина России от 20.05.2022 N 24-06-08/46828, от 02.11.2020 N 24-03-08/95446, от 11.03.2020 N 24-03-07/18298). Учтите: ранее ведомство указывало, что удержание неустойки из средств гарантии невозможно (Письмо Минфина России от 26.03.2020 N 24-03-08/24024).

Чтобы удержать неустойку, зафиксируйте нарушение и направьте требование об уплате неустойки (ч. 6 ст. 34 Закона N 44-ФЗ). Если контрагент добровольно не выплатит ее, удержите неустойку одним из доступных для вас способов. При этом учтите, что денежные средства от неустойки относятся к доходам бюджетов бюджетной системы РФ и подлежат распределению в соответствующем порядке (ч. 1 ст. 40, ч. 3 ст. 41 БК РФ).

Как взыскать неустойку с заказчика по Закону N 44-ФЗ

У заказчика нет особого статуса и взыскивать с него неустойку можно в том же порядке, что и при взыскании неустойки с поставщика. Поставщику недоступно лишь удержание неустойки. Рекомендуем вам также фиксировать нарушение, произвести расчет неустойки, направить претензию заказчику, и если он не отозвался на претензию и не выплатил неустойку, то обратиться в суд.

Взыскание неустойки с заказчика по муниципальному контракту не отличается от такого же взыскания по государственному контракту.

6. Как списать неустойку по Закону N 44-ФЗ

В случаях и в порядке, установленных Правительством РФ, заказчик обязан списать неустойку, начисленную за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств по контракту.

В иных случаях неустойку лучше не прощать, контролирующие органы будут тщательно искать признаки ущерба государству в результате таких действий.

6.1. В каких случаях заказчик списывает неустойку за нарушения, допущенные при исполнении контрактов

Списывайте пени и штрафы по контрактам при следующих условиях (п. 2 Правил списания неустоек N 783):

— обязательства исполнены в полном объеме. Исключения составляют контракты, по которым в 2015, 2016 и 2020 гг. по соглашению сторон изменены срок исполнения контракта, и (или) его цена, и (или) цена единицы товара, работы, услуги, и (или) количество товаров, объем работ, услуг;

— в 2020 г. обязательства не исполнены в полном объеме из-за того, что в связи с распространением коронавирусной инфекции возникли не зависящие от поставщика (подрядчика, исполнителя) (далее — поставщик) обстоятельства, влекущие невозможность исполнения контракта;

— в 2021 и 2022 гг. обязательства не были исполнены в полном объеме из-за существенного увеличения цен на строительные ресурсы, что сделало невозможным исполнение контракта;

— обязательства не были исполнены полностью из-за возникновения при исполнении контракта независящих от сторон обстоятельств, которые повлекли невозможность его исполнения без изменения условий в связи с введением санкций и (или) мер ограничительного характера.

Списывайте неустойку в следующем порядке (п. 3 Правил списания неустоек N 783):

— общая сумма неустоек не превышает 5% от цены контракта — спишите полностью;

— общая сумма неустоек больше 5%, но не превышает 20% от цены контракта — спишите половину суммы (вторая половина должна быть оплачена);

— неустойки начислены по контракту, который невозможно исполнить в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, — спишите в полном объеме. Учтите при этом наличие причинно-следственной связи между объектом закупки и его использованием для удовлетворения потребностей, возникших вследствие обстоятельств непреодолимой силы, которыми в том числе является распространения коронавирусной инфекции (Письмо Минфина России от 31.07.2020 N 24-03-08/67294);

— неустойки, начисленные по контракту, который не исполнен из-за существенного увеличения в 2021 и 2022 гг. цен на строительные ресурсы, — спишите в полном объеме в период с даты заключения контракта до даты, когда поставщик представил предложение об изменении существенных условий контракта;

— неустойки, начисленные по контракту, который не исполнен в связи с возникновением независящих от поставщика обстоятельств, повлекших невозможность его исполнения в связи с введением санкций и (или) мер ограничительного характера, — спишите полностью.

Не списывайте неустойку, если для этого нет оснований. Требовать ее уплаты — ваша обязанность (ч. 6 ст. 34 Закона N 44-ФЗ). При наличии начисленных штрафов или пеней контролирующие органы требуют идти до конца и взыскивать их с поставщика даже в судебном порядке.

6.2. Как списать неустойку за нарушения, допущенные поставщиками при исполнении контрактов

В первую очередь создайте комиссию по поступлению и выбытию активов. Именно комиссия должна принимать решение о списании неустойки. Регламент ее работы, порядок принятия решений определите самостоятельно, обязательных требований нет (п. п. 9, 10 Правил списания неустоек N 783).

Составьте с поставщиком акт сверки расчетов по неустойке. Если поставщик не подтверждает наличие неуплаченной неустойки, списать ее нельзя (п. п. 4, 7 Правил списания неустоек N 783).

В случаях, предусмотренных пп. «а», «б» п. 3 Правил списания неустоек N 783, исполнение поставщиком обязательств (кроме гарантийных) по контракту в полном объеме подтверждается актом приемки или иным документом (пп. «а» п. 5 данных Правил).

В случае, предусмотренном пп. «б» п. 3 Правил списания неустоек N 783, дополнительно получите у администратора дохода бюджета информацию об уплаченной поставщиком части неустойки, если вы сами не наделены полномочиями такого администратора (пп. «б» п. 5, п. 6 данных Правил).

Если неустойки начислены вследствие неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательств по контракту из-за существенного увеличения в 2021 и 2022 гг. цен на строительные ресурсы, решение о списании принимается на основании соглашения об увеличении цены контракта. При этом необходим документ о подтвержденных сторонами расчетах по начисленной и неуплаченной сумме неустоек (штрафов, пеней) (пп. «г» п. 5 Правил списания неустоек N 783).

Для списания неустоек, которые возникли в связи с неисполнением поставщиком обязательств по контракту из-за возникновения не зависящих от поставщика обстоятельств, которые повлекли невозможность исполнения контракта в связи с введением санкций и (или) мер ограничительного характера, необходимы следующие документы (пп. «д» п. 5 Правил списания неустоек N 783):

— акт приемки (иной документ), подтверждающий исполнение (при наличии) поставщиком обязательств по контракту;

— письменное обоснование поставщиком обстоятельств, повлекших невозможность исполнить контракт в связи с введением санкций и (или) ограничений. К обоснованию прилагаются подтверждающие документы (при наличии).

Если неустойка списывается из-за неисполнения контракта по независящим от поставщика обстоятельствам, повлекших невозможность исполнения контракта и связанные с распространением коронавируса, необходимы следующие документы (пп. «в» п. 5 Правил списания неустоек N 783):

— акт приемки (иной документ), подтверждающий исполнение (при наличии) обязательств по контракту в 2020 г.;

— письменное обоснование поставщиком обстоятельств, повлекших невозможность исполнить контракт в связи с распространением коронавируса. К обоснованию прилагаются подтверждающие документы (при наличии).

В течение 10 дней после сверки расчетов с поставщиком соберите комиссию по поступлению и выбытию активов и при наличии оснований примите решение о списании неустойки (п. 8 Правил списания неустоек N 783).

Оформите решение приказом или распоряжением. Соблюдайте требования к содержанию такого решения.

На списание неустойки у вас есть пять рабочих дней после принятия решения (п. 11 Правил списания неустоек N 783).

В течение трех рабочих дней сообщите администратору доходов бюджета о списании неустойки, если вы сами не наделены полномочиями такого администратора (п. 12 Правил списания неустоек N 783).

Составьте уведомление о списании неустойки. Трудностей в составлении у вас возникнуть не должно — форма уведомления утверждена, а данные для заполнения возьмите из реестра контрактов. Направьте уведомление поставщику в течение 20 дней со дня принятия решения о списании неустойки (п. п. 13, 14 Правил списания неустоек N 783).