Как составить документацию о закупке по Закону N 223-ФЗ

Законом установлен необходимый минимум сведений, который должен быть в документации о закупке. К ним относятся, например, информация о начальной (максимальной) цене и предмете закупки, требования к участникам и их заявкам. Неотъемлемой частью документации являются также извещение о проведении закупки и проект договора. Положением о закупке могут быть предусмотрены дополнительные требования к содержанию и форме документации, которые заказчик обязан соблюдать.

1. Когда нужна документация о закупке

Составляйте документацию при проведении всех видов конкурентных закупок, за исключением запроса котировок в электронной форме. Для закупок у единственного поставщика документацию разрабатывать не надо, если иное не установлено вашим положением о закупке (ч. 9 ст. 3.2, ст. 3.6 Закона N 223-ФЗ).

2. Какие сведения включить в документацию

Включайте в документацию все обязательные сведения, предусмотренные ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ и вашим положением о закупке. Кроме того, положением о закупке могут быть предусмотрены и дополнительные сведения, которые можно включить в документацию по усмотрению заказчика. Рассмотрим подробнее обязательные и дополнительные сведения, которые включаются в документацию. Учтите, что извещение о проведении закупки является неотъемлемой частью документации и сведения в этих документах должны соответствовать друг другу (ч. 8 ст. 4 Закона N 223-ФЗ).

2.1. Обязательные сведения

Сведения, предусмотренные ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ, включите в документацию при проведении любой процедуры. За их отсутствие могут привлечь к административной ответственности по ч. 7 ст. 7.32.3 КоАП РФ.

2.1.1. Сведения о предмете закупки

Опишите то, что собираетесь закупать (ч. 6.1 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).

В описании указывайте функциональные, технические, качественные, эксплуатационные характеристики и свойства объекта закупки, требования к безопасности, размерам, к упаковке, к отгрузке, к результатам работы. При этом используйте требования, которые предусмотрены техрегламентами, ГОСТами и иными документами в области стандартизации. Если такие требования неприменимы, обоснуйте в свободной форме необходимость использования иных требований (п. 1 ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ).

Если указываете требование об остаточном сроке годности товара в документации о закупке по Закону N 223-ФЗ, формулируйте требования так, чтобы не ограничить возможное количество участников закупки. Например, нарушением п. 2 ч. 1 ст. 3 Закона N 223-ФЗ могут признать требование об остаточном сроке годности, установленном в процентах от общего срока годности, либо иным образом поставленное в зависимость от общего срока годности данного товара (см. Решения Свердловского УФАС России от 19.11.2019 N 066/01/18.1-3849/2019, Московского УФАС России от 01.07.2019 по делу N 077/07/00-1564/2019).

Чтобы исключить претензии, рекомендуем определять остаточный срок годности периодом (например, в годах, месяцах, днях), либо датой. Такой вывод можно сделать из разъяснений ФАС в отношении закупок лекарственных препаратов при закупках по Закону N 44-ФЗ. Полагаем, что такой подход можно применять и к товарам, закупаемым по Закону N 223-ФЗ.

По возможности откажитесь от указания на товарные знаки и знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы. Не предъявляйте иных подобных требований, которые могут повлечь необоснованное ограничение количества участников. Исключением является ситуация, когда нет иного способа наиболее четко описать предмет закупки.

Укажите в документации «или эквивалент», если все же ссылаетесь на товарный знак. Вы можете не использовать указание на эквивалент только в следующих ситуациях:

• иные товары будут несовместимы с уже используемыми вами товарами;
• вы закупаете запчасти и расходные материалы в соответствии с технической документацией к машинам и оборудованию, которые уже используете;
• вы проводите закупку в целях исполнения госконтракта;
• это следует из условий международных договоров или договоров заказчика в целях исполнения обязательств по договорам с юридическими лицами, в том числе иностранными.
• в остальных случаях за отсутствие указания на возможность поставки эквивалента вас могут оштрафовать (ч. 7 ст. 7.32.3 КоАП РФ).

2.1.2. Требования к заявке на участие

Установите исчерпывающие требования к содержанию заявки, к ее форме, оформлению и составу (п. 2 ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ). Если вы проводите закупку среди СМСП и самозанятых, эти требования должны полностью соответствовать положениям ч. 19.3, 19.5 — 19.8 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ.

При желании вы можете разработать формы и включить их в документацию — это поможет участникам и сэкономит вам время при рассмотрении однотипно оформленных документов.

Документация не может содержать условие о допуске к торгам участника, заявка которого не соответствует требованиям документации (например, если несоответствие не влияет на условия исполнения договора и не влечет рисков неисполнения обязательств по нему) (Решение ФАС России от 24.02.2022 N 223ФЗ-88/22).

2.1.3. Требования к описанию участниками их предложения

Точно опишите, чего ждете в предложении подавшего заявку лица. Установите требования к описанию участником товара, работ, услуг, их количественных, качественных и иных характеристик. Например, чтобы у вас была возможность предоставить приоритет товарам российского происхождения, установите требование об указании участником страны происхождения предлагаемого к поставке товара (п. 3 ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ, п. 5 Постановления N 925).

2.1.4. Сведения об исполнении договора

Установите в документации место, условия, сроки и, если нужно, периоды поставки товара, выполнения работы, оказания услуги (п. 4 ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ).

2.1.5. Сведения о цене и расчетах

Перед тем как составлять заявку, участники оценивают экономическую целесообразность участия в вашей закупке. Поэтому предоставьте полную информацию о цене и используемых расчетах (п. п. 5 — 7 ч. 10 ст. 4 Закона о закупках):

• сведения о начальной (максимальной) цене договора. Если этого требует специфика вашей закупки, вы можете указать максимальное значение цены договора и с ней формулу цены либо цену единицы товара (работы, услуги);
• обоснование начальной (максимальной) цены договора либо цены единицы товара, (работы, услуги) с учетом расходов на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов и иных обязательных платежей;
• форму, сроки и порядок оплаты товара, работы, услуги, в том числе условия авансирования.

Порядок авансирования по договорам не регламентируется Законом N 223-ФЗ. При определении условий авансирования руководствуйтесь нормами своего положения о закупке и ГК РФ (ч. 1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ).

Важно! Минфин России рекомендовал юрлицам, осуществляющим закупки по Закону N 223-ФЗ, в договоре, подлежащем исполнению в 2022 г., устанавливать аванс в размере не менее 50% от НМЦД при условии обеспечения надлежащего контроля за его расходованием (Информационное письмо Минфина России от 19.04.2022 N 28-05-07/34796).

Порядок определения и обоснования начальной (максимальной) цены (цены договора с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком)), цены единицы товара, работы, услуги, порядок определения максимального значения цены договора, формулы цены включите в положение о закупке. Последняя используется для расчета сумм, подлежащих уплате поставщику (исполнителю, подрядчику) в ходе исполнения договора (ч. 2 ст. 2 Закона N 223-ФЗ).

2.1.6. Сведения об организации закупки

Укажите информацию, которая поможет участникам вовремя подготовить заявку и проследить за этапами процедуры (п. п. 8, 11, 12 ч. 10 ст. 4 Закона N 223-ФЗ):

• порядок подачи заявки на участие. Такие сведения включают в себя способ и форму передачи, адрес и время приема заявок, пропускной режим и возможность получить расписку о подаче заявки;
• дату начала, дату и время окончания срока подачи заявок на участие в закупке и ее этапах, если такие предусмотрены;
• порядок предоставления разъяснений документации о закупке. Установите форму, порядок, дату и время окончания срока дачи разъяснений с учетом положений ч. 2 — 3 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ;
• дату рассмотрения предложений участников закупки. Укажите, например, смогут ли желающие участники лично присутствовать при рассмотрении;
• порядок и дату подведения итогов процедуры (этапов — если предусмотрены условиями закупки).

Если вы проводите конкурс в электронной форме среди СМСП и самозанятых, включающий дополнительные этапы, укажите в документации сроки проведения каждого из них (п. 3 ч. 5 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

2.1.7. Требования к участникам закупки

Определите их в соответствии с вашим положением о закупке. Предъявление к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией, может стать основанием для подачи жалобы в ФАС России (п. 4 ч. 10 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).

Полагаем, при закупках среди СМСП и самозанятых вы вправе установить только требование об отсутствии сведений в РНП и требования, соответствие которым участник обязан задекларировать или подтвердить документами согласно ч. 19.1 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ.

Для некоторых закупок, определенных п. 10 ч. 10 ст. 4 Закона о закупках, помимо требований к участникам, установите также требования к субподрядчикам, соисполнителям и (или) изготовителям товара.

Всегда предусматривайте исчерпывающий перечень документов, которые предстоит предоставить участнику для подтверждения соответствия вашим требованиям.

2.1.8. Критерии и порядок оценки и сопоставления заявок

Законом N 223-ФЗ критерии оценки заявок и порядок их применения не установлены. Укажите критерии, предусмотренные вашим положением о закупке, с помощью которых будете определять победителя. Подбирайте критерии в зависимости от способа закупки и специфики товара, работы, услуги — предмета закупки. Например, в аукционе или запросе котировок такой критерий только один — это предложенная участником цена, а в конкурсе и запросе предложений это может быть набор из стоимостных и нестоимостных критериев (ч. 16, 18, 20, 22 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ). Нестоимостные критерии могут учитывать, например, характеристики предмета закупки, квалификацию участников, их финансовое состояние и (или) наличие у них необходимых трудовых ресурсов. Рекомендуется предусмотреть величины значимости каждого критерия и порядок их расчета.

При установлении критериев и порядка оценки вы можете ориентироваться на Положение об оценке заявок, применяемое при закупках по Закону N 44-ФЗ (утв. Постановлением Правительства РФ от 31.12.2021 N 2604).

При этом учтите, не допускается осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Кроме того, критерии и порядок оценки должны применяться в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора (ч. 6 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).

При этом вы можете установить оценочные критерии выбора поставщика (например, профессионализм), если они носят измеряемый характер и позволяют объективно оценить соответствие участников (см. Позицию ВС РФ). При количественной оценке сведений, предоставляемых участником, нужно установить взаимное соотношение между ними и количеством присваиваемых баллов (см. Позицию ВС РФ).

2.2. Дополнительные сведения

Кроме перечисленных обязательных сведений, включите в документацию любую предусмотренную положением о закупке информацию, которая определит условия закупки или поможет составить заявку на участие, — дополнительные документы, обоснования, инструкции и т.д. Закон о закупках, например, предусматривает для заказчика возможность установить в документации условие об обеспечении заявки на участие и об обеспечении исполнения договора.

Важно! По мнению Минпромторга России, для достижения минимальной доли закупок российских товаров им следует предоставить приоритет в порядке, предусмотренном положением о закупке. Кроме того, в документации о закупке в этом случае надо установить требование о том, что участник в заявке предоставляет информацию о включении товара в один из следующих реестров:

• реестр российской промышленной продукции;
• евразийский реестр промышленных товаров;
• единый реестр российской радиоэлектронной продукции.

2.2.1. Обеспечение заявки

Вы можете установить обеспечение заявки на участие в закупке, только если начальная цена превышает пять миллионов рублей.

Для большинства закупок размер обеспечения не должен превысить 5% начальной (максимальной) цены договора.

Если проводите закупку только среди СМСП и самозанятых, не устанавливайте обеспечение заявок в размере больше 2% от начальной цены (ч. 27 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ, п. 23 Положения об особенностях участия СМСП в закупках).

Когда проводите конкурентную электронную закупку среди СМСП и самозанятых, для обеспечения заявки вместо банковской гарантии предоставьте независимую (если установлено такое требование). Она должна отвечать определенным требованиям. В частности, ее выдает гарант, указанный в ч. 1 ст. 45 Закона N 44-ФЗ (ч. 12, п. 1 ч. 14.1 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

2.2.2. Обеспечение исполнения договора

Вы вправе предусмотреть в документации и проекте договора условие об обеспечении исполнения договора по итогам закупки. Порядок предоставления такого обеспечения законом не установлен. Поэтому опишите порядок в документации в строгом соответствии с вашим положением о закупке. Закон вас не ограничивает, вы можете предусмотреть требование о предоставлении обеспечения до заключения договора или в определенный срок после заключения.

Размер обеспечения исполнения договора регламентирован для закупок только среди СМСП и самозанятых (п. 25 Положения об участии СМСП в закупках):

• не более 5% начальной цены, если договором не предусмотрена выплата аванса;
• в размере аванса, если договором предусмотрена его выплата.

Способ, которым обеспечивается исполнение договора, и требование к такому обеспечению также регулируются только вашим положением о закупке и Гражданским кодексом РФ. Это может быть и обеспечительный платеж, и банковская гарантия, и другие способы обеспечения обязательств.

Когда проводите конкурентную электронную закупку среди СМСП и самозанятых, для обеспечения исполнения договора вместо банковской гарантии предоставьте независимую (если установлено такое требование). Она должна соответствовать определенным требованиям, в частности, ее выдает гарант, указанный в ч. 1 ст. 45 Закона N 44-ФЗ (ч. 31, п. 1 ч. 14.1 ст. 3.4 Закона N 223-ФЗ).

Порядок возврата обеспечения исполнения договора не регламентирован Законом N 223-ФЗ. Включите его в проект договора в соответствии с вашим положением о закупе. Если в положении такой порядок не установлен, предусмотрите его самостоятельно. Например, вы можете установить условие о том, что обеспечение, внесенное деньгами, возвращается вами на расчетный счет контрагента в течение пятнадцати рабочих дней после исполнения обеспеченных обязательств, а банковская гарантия не возвращается контрагенту, но взыскание по ней не производится. Если не предусмотрите порядок возврата обеспечения в договоре, то вам придется руководствоваться положениями ГК РФ. Например, если в качестве обеспечения исполнения внесен обеспечительный платеж, а условия о сроке его возврата не установлены в договоре, то по общему правилу вернуть его надо в семидневный срок со дня предъявления требования о его возврате (п. 2 ст. 314 ГК РФ).

Каков порядок отмены закупки в соответствии с Законом N 223-ФЗ

Для отмены закупки, как правило, в день принятия такого решения надо разместить информацию об этом в ЕИС. Основания для отмены до окончания приема заявок ищите в своем положении о закупке, Законом они не регламентированы. Отменить закупку позже можно только вследствие форс-мажора.

Порядок отмены закупки у единственного поставщика регламентируется только вашим положением о закупке. Но если вы размещали в ЕИС извещение, то информацию об отмене тоже лучше опубликовать.

1. Как отменить торги или иную конкурентную закупку

Если вы проводите конкурс, аукцион, запрос котировок либо предложений или иную предусмотренную вашим положением конкурентную закупку, для ее отмены придерживайтесь следующего порядка действий:

1. определите основания отмены в соответствии с вашим положением о закупке. Отмена закупки на основании, не предусмотренном положением о закупке, либо в не соответствующем положению порядке может быть признана необоснованной и ограничивающей конкуренцию (см. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.05.2017 N Ф05-12698/2016, Решение Новгородского УФАС России от 04.06.2018);

2. уточните возможность по срокам, сверьтесь с документацией (извещением): вы вправе отменить закупку до наступления даты и времени окончания срока подачи заявок на участие (ч. 5 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ).

Обратите внимание на исключение: в случае форс-мажора, из-за которого невозможно провести процедуру, вы вправе отменить ее по истечении срока подачи заявок и до заключения договора (ч. 7 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ). Во избежание спорных ситуаций закрепите в положении о закупке такое основание для отмены процедуры и подробности определения ситуации как форс-мажора;

3. разместите в ЕИС решение об отмене открытой конкурентной закупки в день его принятия. Информация о закрытой конкурентной закупке, в том числе о ее отмене, не подлежит размещению в ЕИС (ч. 3 ст. 3.5, ч. 15 ст. 4 Закона N 223-ФЗ).

Размещение такого рода уведомления позволит соблюсти интересы как лиц, подавших заявки, так и потенциальных участников. Оформите такое решение так, как это предусмотрено вашим положением, например протоколом, приказом или извещением об отмене. Включите в него дату и основания принятия решения, подпишите сведения электронной подписью (ч. 6 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ, п. п. 4, 31 Положения о размещении в ЕИС);

4. внесите изменения в план закупки, если это необходимо согласно вашему положению о закупке. Отмена закупки не является основанием для внесения изменений в план, однако это может помочь вам соблюсти принцип открытости в отношении потенциальных поставщиков. Соблюдайте предусмотренные вашим положением порядок и сроки. Запланируйте отмененную закупку заново, если это актуально.

Учтите, если процедура многолотовая, вы вправе отменить всю закупку в целом либо только конкретные лоты (ч. 5 ст. 3.2 Закона N 223-ФЗ).

2. Как отменить закупку у единственного поставщика

Если отменяете закупку у единственного поставщика или иную неконкурентную процедуру, основания, сроки и порядок действий определяйте исключительно в соответствии с положением о закупке, Закон на этот случай указаний не содержит.

В случае если в соответствии с положением вы размещаете в ЕИС извещение о закупке у единственного поставщика, то опубликуйте и решение об отмене такой процедуры. Кроме того, не забудьте внести сведения об отмене в план закупки, если это предусмотрено вашим положением о закупке.

Это позволит соблюсти принцип информационной закупки и уведомить потенциально заинтересованных лиц.Какие обстоятельства относятся к обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору) и какие последствия они влекут

Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор) — это чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство, сделавшее невозможным исполнение обязательства.

Чрезвычайность означает, что это обстоятельство не должно было наступить в конкретных условиях. Непредотвратимость — что любой другой участник в той же ситуации не смог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

При наступлении форс-мажора должник освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Обязательство, которое невозможно исполнить после того, как форс-мажорные обстоятельства отпали, прекращается. Бремя доказывания наступления обстоятельств лежит на должнике.

1. Что такое обстоятельства непреодолимой силы

Это обстоятельства, которые одновременно являются чрезвычайными и непредотвратимыми при данных условиях, при этом (п. 3 ст. 401 ГК РФ, п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7, Постановление Президиума ВАС РФ от 21.06.2012 N 3352/12):

• чрезвычайность предполагает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого в конкретных условиях является необычным. Это выход за пределы нормального, обыденного, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах;
• непредотвратимость означает, что любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий. Непредотвратимость должна быть объективной, а не субъективной.

Таким образом, воздействие таких обстоятельств, которые в деловой практике также называют форс-мажором или форс-мажорными обстоятельствами, происходит извне и не зависит от воли людей.

Обратите внимание, что, если вы в договоре какое-либо обстоятельство назвали форс-мажорным, это не всегда означает, что оно будет признано таковым при разрешении судом возникшего спора. В каждом случае суд будет выяснять: является ли обстоятельство чрезвычайным и непредотвратимым, мог ли должник что-то изменить, избежать последствий.

Так, попадания молнии и пожара от нее можно избежать с помощью громоотвода, поджога — с помощью качественной охраны. Погодные явления, например паводок, могут быть признаны обычным, регулярно повторяющимся явлением.

1.1. Какие обстоятельства можно отнести к непреодолимой силе (форс-мажору)

Это могут быть природная чрезвычайная ситуация, явление общественной жизни. Например, суд признал форс-мажором:

• штормовую погоду (Определение Верховного Суда РФ от 01.09.2015 N 303-ЭС15-5226);
• паводок, потребовавший введения режима чрезвычайной ситуации (Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 28.11.2014 N Ф03-5191/2014);
• аномальные атмосферные осадки (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 09.12.2015 N Ф05-16473/2015).

ТПП России включила в перечень обстоятельств непреодолимой силы стихийные бедствия (землетрясение, наводнение, ураган), пожар, массовые заболевания (эпидемии), забастовки, военные действия, теракты, диверсии, ограничения перевозок, запретительные меры государств, запрет торговых операций и другие обстоятельства, не зависящие от воли сторон договора (контракта) (п. 1.3 Положения о порядке свидетельствования ТПП России обстоятельств непреодолимой силы, утв. Постановлением Правления ТПП России от 23.12.2015 N 173-14, п. 1.3 Положения о свидетельствовании уполномоченными ТПП обстоятельств непреодолимой силы по договорам (контрактам), заключенным в рамках внутрироссийской экономической деятельности, утв. Постановлением Совета ТПП России от 24.06.2021 N 7-2).

Признаются ли неблагоприятная эпидемиологическая обстановка, введение ограничительных мер или режим самоизоляции обстоятельствами непреодолимой силы

Верховный Суд РФ разъяснил, что признание распространения новой коронавирусной инфекции обстоятельством непреодолимой силы не может быть универсальным для всех категорий должников, независимо от типа их деятельности, условий ее осуществления. Существование обстоятельств непреодолимой силы должно устанавливаться с учетом обстоятельств конкретного дела.

Обстоятельства, которые вызваны угрозой распространения новой коронавирусной инфекции, а также меры по его ограничению, принятые органами госвласти и местного самоуправления (в частности, запрет на передвижение транспортных средств, ограничение передвижения физлиц, приостановление деятельности предприятий и учреждений), могут быть признаны обстоятельствами непреодолимой силы, если будет установлено их соответствие критериям обстоятельств непреодолимой силы и причинная связь между этими обстоятельствами и неисполнением обязательства (Вопрос 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020)).

ТПП России сообщила о разработке проекта изменений в ГК РФ, которые позволят признавать обстоятельствами непреодолимой силы действия лиц, не участвующих в договоре, но находящихся под санкциями США, Евросоюза или иных государств, и без участия которых договор не может быть исполнен. До внесения этих изменений предложено приостановить рассмотрение торгово-промышленными палатами заявлений о выдаче заключений о свидетельствовании обстоятельств непреодолимой силы по договорам, заключенным в рамках внутрироссийской экономической деятельности, в связи с санкционными ограничениями в отношении иностранных комплектующих и оборудования (Письмо ТПП РФ от 22.03.2022 N ПР/0181).

1.2. Какие обстоятельства не признаются форс-мажорными

Форс-мажорными не признаются обстоятельства, наступление которых зависело от воли или действий стороны обязательства, в частности (п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7, п. 3 ст. 401 ГК РФ):

• отсутствие у должника необходимых денежных средств;
• отсутствие на рынке нужных товаров;
• нарушение обязательства контрагентом;
• неправомерные действия представителя должника.

 Когда отсутствие денежных средств у должника может являться основанием для освобождения от ответственности за неисполнение обязательств

Должника могут освободить от ответственности за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств на основании ст. 401 ГК РФ, если отсутствие денег вызвано ограничительными мерами (в частности, запретом вести определенную деятельность, установлением режима самоизоляции). Освобождение от ответственности допустимо, если разумный и осмотрительный участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную деятельность, не мог бы избежать неблагоприятных финансовых последствий, вызванных ограничительными мерами. Пример — значительное снижение прибыли из-за принудительного закрытия предприятия общественного питания для открытого посещения (Вопрос 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики N 1 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020)).

Финансово-экономический кризис не признается форс-мажором. Суды относят его к предпринимательским рискам (Постановления ФАС Московского округа от 01.09.2010 N КА-А40/9199-10, ФАС Поволжского округа от 21.05.2013 по делу N А55-25687/2012).

Суды также не признают форс-мажором, считая предпринимательскими рисками, следующие обстоятельства:

• противоправные действия третьих лиц. Например, кража не является обстоятельством непреодолимой силы (Постановление Президиума ВАС РФ от 09.06.1998 N 6168/97);
• утрату, повреждение груза в результате возгорания в процессе перевозки его профессиональным перевозчиком, хищения груза третьими лицами (п. 1 Обзора, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 20.12.2017);
• отзыв лицензии у банка (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.03.2016 N Ф05-2728/2016);
• изменение валютного курса, девальвация национальной валюты (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 03.08.2017 N Ф05-9562/2017 по делу N А40-129109/2016);
• банкротство контрагента кредитора (Определение Верховного Суда РФ от 06.12.2005 N 49-В05-19).

ТПП России не относит к обстоятельствам непреодолимой силы предпринимательские риски (например, финансово-экономический кризис), а также обстоятельства, на которые стороны прямо указали в договоре (контракте) (п. 1.3 Положения, утв. Постановлением Правления ТПП России от 23.12.2015 N 173-14, п. 1.3 Положения, утв. Постановлением Совета ТПП России от 24.06.2021 N 7-2).

2. Какие последствия влекут обстоятельства непреодолимой силы

Должник, нарушивший обязательство вследствие форс-мажорных обстоятельств, не несет ответственности за его неисполнение (ненадлежащее исполнение). В частности, не нужно возмещать убытки, платить неустойку за просрочку (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Например, профессиональный хранитель не отвечает за утрату, недостачу или повреждение принятых на хранение вещей, если докажет, что причиной были обстоятельства непреодолимой силы (п. 1 ст. 901 ГК РФ).

Если обстоятельства непреодолимой силы носят временный характер, сторона может быть освобождена от ответственности на разумный период, когда эти обстоятельства препятствуют исполнению обязательств. Стороне необходимо доказать (если иное не установлено законом) (Вопрос 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики N 1 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020)):

• наличие обстоятельств непреодолимой силы и продолжительность их действия;
• наличие причинно-следственной связи между обстоятельствами непреодолимой силы и невозможностью (задержкой) исполнения обязательств;
• непричастность к возникновению обстоятельств непреодолимой силы;
• добросовестное принятие разумно ожидаемых мер для предотвращения (минимизации) возможных рисков.

По кредитному договору форс-мажор влечет такие же последствия, как и по другим обязательствам. Каких-либо особенностей закон не устанавливает.

Необходимо принять все разумные меры для уменьшения ущерба. В частности, уведомьте контрагента о наступлении форс-мажорного обстоятельства. Если вы этого не сделаете, вы будете обязаны возместить ему причиненные этим убытки (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).

Срок уведомления о форс-мажоре, как правило, предусматривается в договоре. Если срок в нем не указан, рекомендуем уведомить контрагента незамедлительно.

Нарушение сроков уведомления о наступлении форс-мажора влечет последствия, определенные договором, например возникновение обязанности возместить контрагенту причиненные таким нарушением убытки.

Уведомление о форс-мажоре направьте в порядке, установленном в договоре. Если такой порядок не предусмотрен, составьте письмо в свободной форме, укажите в нем реквизиты договора, по которому не можете исполнить обязательство, и обстоятельство, которое считаете форс-мажором. Приложите документы, подтверждающие форс-мажор (при наличии). Если таких документов пока нет, рекомендуем направить уведомление, не дожидаясь их получения. Направьте уведомление таким способом, который позволит подтвердить его получение (например, письмом с уведомлением о вручении и описью вложения).

Есть ли особенности уведомления стороны по договору о наступлении обстоятельств непреодолимой силы, связанных с распространением коронавируса

Таких особенностей не установлено. Уведомьте контрагента в общем порядке.

2.1. Может ли наступление форс-мажорных обстоятельств быть основанием для расторжения договора

По общему правилу дальнейшее действие обязательства зависит от того, останется ли возможность исполнить его, когда обстоятельства непреодолимой силы отпадут.

Если такое исполнение возможно, форс-мажор сам по себе не прекращает обязательство должника. При этом кредитор вправе отказаться от договора, если вследствие просрочки он утратил интерес в исполнении. Если исполнение невозможно, то обязательство прекращается невозможностью исполнения (п. 1 ст. 416 ГК РФ, п. п. 36, 38 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6, п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).

Однако договором могут быть установлены специальные правила прекращения обязательств на случай форс-мажора. Например, стороны могут предусмотреть автоматическое прекращение договора при наступлении форс-мажора или по истечении определенного времени с момента его наступления (ст. 421 ГК РФ, п. 38 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 N 6).

Можно ли неблагоприятную эпидемиологическую обстановку, введение ограничительных мер или режим самоизоляции признать основаниями для расторжения договора

Такие обстоятельства могут являться основанием для отказа от договора в связи с существенным изменением обстоятельств, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Дополнительные права на отказ от договора могут быть предусмотрены как общими положениями об обязательствах (например, ст. 328 ГК РФ), так и законодательством об отдельных типах и видах договоров. Последствия расторжения договора по общему правилу определяются на основании п. 3 ст. 451, п. 4 ст. 453 ГК РФ (Вопрос 8 Обзора по отдельным вопросам судебной практики N 1 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020)).Если указанные обстоятельства, за которые не отвечает ни одна из сторон, и (или) принятие актов органов госвласти или местного самоуправления привели к полной или частичной невозможности исполнить обязательство, имеющей постоянный (неустранимый) характер, обязательство прекращается полностью или частично на основании ст. ст. 416 и 417 ГК РФ (Вопрос 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики N 1 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020)).

2.2. Может ли наступление форс-мажорных обстоятельств быть основанием для изменения договора

Чтобы изменить договор в условиях форс-мажора рекомендуем прежде всего проверить ваш договор: возможно, в нем есть условие о том, что при наступлении обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора) договор (некоторые его условия) может быть изменен, и предусмотрен порядок такого изменения. В этом случае руководствуйтесь договором.

Если в договоре подобных условий нет, то руководствуйтесь ст. 451 ГК РФ.

Основанием для изменения договора является, в частности, существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, если иное им не предусмотрено или не вытекает из его существа. То есть обстоятельства изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, они вообще не заключали бы договор (или заключили бы его на значительно отличающихся условиях) (п. 1 ст. 451 ГК РФ).

Прежде всего вам нужно попробовать договориться с контрагентом об изменении договора.

Если вы не достигли соглашения, то можете обратиться в суд. Однако учтите, что суд может изменить договор из-за существенного изменения обстоятельств только в исключительных случаях (например, когда расторжение повлечет для сторон ущерб, который значительно превышает затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях) и при наличии одновременно ряда условий (п. 2 ст. 451 ГК РФ):

• при заключении договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
• изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная в изменении договора сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
• исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной в изменении договора стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
• из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная в его изменении сторона.

 Можно ли неблагоприятную эпидемиологическую обстановку, введение ограничительных мер или режим самоизоляции признать основаниями для изменения договора.

Такие обстоятельства могут являться основанием для изменения договора в связи с существенным изменением обстоятельств, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Дополнительные права на изменение условий договора могут быть предусмотрены как общими положениями об обязательствах (например, ст. 328 ГК РФ), так и законодательством об отдельных типах и видах договоров (например, ст. 19 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ). Последствия изменения договора по общему правилу определяются на основании п. 4 ст. 453 ГК РФ (Вопрос 8 Обзора по отдельным вопросам судебной практики N 1 (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 21.04.2020)).

2.3. Как приостановить действие договора на время действия обстоятельств непреодолимой силы

Рекомендуем прежде всего проверить содержание вашего договора. Возможно, в нем есть положения о том, что при наступлении обстоятельств непреодолимой силы действие договора приостанавливается, и описан порядок действий сторон в такой ситуации. В данном случае руководствуйтесь договором.

Если подобных условий в договоре нет, то его действие можно приостановить, договорившись об этом с контрагентом (п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Если вы не достигли соглашения с контрагентом, то можно обратиться в суд с соответствующим требованием, обосновав его существенным изменением обстоятельств, из которых вы исходили при заключении договора (ст. 451 ГК РФ).

Однако приостановить действие договора через суд непросто, учитывая положения п. п. 2 и 4 ст. 451 ГК РФ.

3. Чем подтверждаются обстоятельства непреодолимой силы

Ответ на этот вопрос зависит от того, условия какого договора (внешнеторгового или нет) вы не исполнили по причине форс-мажора.

Чтобы доказать действие обстоятельств непреодолимой силы, соберите доказательства наступления таких обстоятельств. Бремя доказывания обстоятельств, являющихся основанием для освобождения от ответственности, лежит на должнике (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).

3.1. Чем подтверждаются обстоятельства непреодолимой силы по внешнеторговым сделкам

Если речь идет о внешнеторговых сделках (например, ваш поставщик — иностранная организация), вам нужно получить сертификат о форс-мажоре. Его выдает ТПП России при свидетельствовании наступления таких обстоятельств (п. 3 ст. 15 Закона о торгово-промышленных палатах, п. п. 2.1, 2.3 Положения о порядке свидетельствования ТПП России обстоятельств непреодолимой силы).

Образец заявления в ТПП о выдаче сертификата о форс-мажоре нормативно не установлен. Оно должно содержать установленные сведения, в частности:

• наименование, реквизиты и предмет заключенного договора (контракта);
• обязательства заявителя по указанному договору (контракту);
• событие, которое заявитель считает обстоятельством непреодолимой силы (форс-мажором).

В заявлении должна быть запись о том, что заявитель принимает на себя ответственность за достоверность предоставленных сведений и документов. Подписывает его руководитель заявителя или уполномоченное лицо, действующее на основании доверенности или приказа (распоряжения) заявителя (п. 3.2 Положения о порядке свидетельствования ТПП России обстоятельств непреодолимой силы).

Заявление о выдаче сертификата о форс-мажоре необходимо подать в ТПП в письменном виде, приложив установленные сведения и документы. Сведения и документы должны быть также подписаны руководителем заявителя или уполномоченным им лицом, действующим на основании доверенности или приказа (распоряжения) заявителя (п. 3.4 Положения о порядке свидетельствования ТПП России обстоятельств непреодолимой силы).

Консультацию по вопросам получения сертификата можно получить по телефону 8 (495) 620-04-01, указанному на сайте ТПП России https://uslugi.tpprf.ru/ru/services/32772/, а также в территориальных торгово-промышленных палатах (п. 4.10 Положения о порядке свидетельствования ТПП России обстоятельств непреодолимой силы).

3.2. Чем подтверждаются обстоятельства непреодолимой силы по договорам между российскими предпринимателями

Если договор (контракт) заключили российские субъекты внутрироссийской экономической деятельности и в соответствии с законодательством РФ, за заключением об обстоятельствах непреодолимой силы они должны обратиться в уполномоченную ТПП. Его выдают на территории субъекта РФ (муниципального образования), на которой наступили такие обстоятельства. ТПП РФ публикует на своем сайте перечень уполномоченных ТТП и устанавливает порядок выдачи ими заключений (пп. «н.1» п. 3 ст. 15 Закона о торгово-промышленных палатах, п. п. 1.2, 1.5 Положения, утв. Постановлением Совета ТПП России от 24.06.2021 N 7-2).

Уполномоченные ТПП свидетельствуют обстоятельства непреодолимой силы по совокупности следующих признаков (п. 1.4 Положения, утв. Постановлением Совета ТПП России от 24.06.2021 N 7-2):

1. наличие обязательств по договору (контракту) и срок их исполнения. Уполномоченные ТПП не свидетельствуют обстоятельства, возникшие по внедоговорным отношениям (п. 1.6 Положения, утв. Постановлением Совета ТПП России от 24.06.2021 N 7-2);
2. характер и срок нарушения обязательств;
3. наличие и продолжительность непредвиденных обстоятельств, имеющих чрезвычайный и непредотвратимый характер;
4.  наличие документа компетентного органа (организации), подтверждающего событие, которое может быть отнесено к форс-мажору;
5. причинно-следственная связь между обстоятельствами (событиями) и невозможностью полностью (частично) выполнить обязательства;
6. непричастность заявителя к созданию обстоятельств непреодолимой силы.

Чтобы засвидетельствовать форс-мажор, нужно подать заявление по установленной форме, приложив к нему заверенные копии следующих документов (п. 2.2 Положения, утв. Постановлением Совета ТПП России от 24.06.2021 N 7-2):

• договор (контракт) и приложения к нему (при необходимости), например допсоглашения, относящиеся к обязательству заявителя;
• сведения об объемах выполненных обязательств по договору (контракту) на момент обращения;
• документы компетентных органов, подтверждающие события, на которые вы ссылаетесь в качестве форс-мажора;
• устав юрлица;
• выписка из ЕГРЮЛ или ЕГРИП (с сайта ФНС России);
• документ о назначении (избрании) единоличного исполнительного органа заявителя. ИП представляет копии 2-й и 3-й страниц паспорта;
• платежный документ об оплате по тарифу за рассмотрение заявления и прилагаемых к нему документов (с отметкой банка об исполнении). Тариф взимается за любое рассмотрение заявления и прилагаемых к нему документов, включая отказ в выдаче заключения (Письмо ТПП РФ от 29.04.2022 N ПР/0323).

По общему правилу срок рассмотрения документов и принятия решения о выдаче заключения или направления отказа составляет 10 рабочих дней с даты регистрации заявления (п. 3.1 Положения, утв. Постановлением Совета ТПП России от 24.06.2021 N 7-2).